Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2009 по делу n А35-8903/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

12 октября  2009 года                                             Дело № А35-8903/2008

г. Воронеж                                                                                                       

          Резолютивная часть постановления объявлена 08 октября  2009 г.

          Постановление в полном объеме изготовлено  12 октября  2009 г.

         Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                           Колянчиковой Л.А.,

судей                                                                                     Андреещевой Н.Л.,

                                                                                               Суховой И.Б.,                                                                                              

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Правдик А.Н.,

при участии:

от Комитета здравоохранения Курской области: Полетаев А.В., представитель, доверенность № 02-03-03/23 от 15.01.2009 г., паспорт серии 3805 № 358936, выдан отделом милиции № 2 г. Курска 21.04.2006 г.;

от ОГУЗ «Курский областной клинический онкологический диспансер»: Багликов Е.Н., представитель, доверенность б/н от 09.06.2009 г., паспорт серии 3800 № 192477, выдан отделом милиции № 5 УВД г. Курска 04.05.2001 г.;

от ООО «Объединенная межотраслевая энергетическая группа - А»: представитель не явился, надлежаще извещён;

от Комитета по управлению имуществом Курской области: представитель не явился, надлежаще извещён;

от ЗАО «МСМ-Медимпекс»: представитель не явился, надлежаще извещён;

         рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу   общества с ограниченной ответственностью «Объединенная межотраслевая энергетическая группа - А» на решение Арбитражного суда Курской области от 29.05.2009 г. по делу № А35-8903/2008 (судья А.И. Шумаков) по иску Комитета здравоохранения Курской области к обществу с ограниченной ответственностью  «Объединенная межотраслевая энергетическая группа - А», при участии в деле в качестве третьих лиц: ОГУЗ «Курский областной клинический онкологический диспансер»; КУИ Курской области; ЗАО «МСМ-Медимпекс», о расторжении государственного контракта и взыскании 7 500 000 руб. 00 коп.,  

УСТАНОВИЛ:

Комитет здравоохранения Курской области (далее – истец)  обратился в арбитражный суд Курской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Объединенная межотраслевая энергетическая группа - А» (далее – ответчик, ООО «ОМЭГА») о расторжении государственного контракта № 121 от 30.06.2008 г. на поставку медицинского оборудования, взыскании с ответчика в пользу бюджета аванса в размере 7 500 00 руб., перечисленного по расторгаемому договору.

Определением Арбитражного суда Курской области 29.04.2009 года исковое заявление  Комитета по управлению имуществом Курской области к ООО «ОМЭГА» в части расторжения государственного контракта № 121 от 30.06.2008 г. было оставлено без рассмотрения.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции в порядке ст.  51 Арбитражного Процессуального кодекса  Российской Федерации к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора,  привлечены Комитет по управлению имуществом Курской области и закрытое акционерное общество «МСМ-Медимпекс».

Решением Арбитражного суда Курской  области от 29.05.2009 г. исковые требования удовлетворены в полном объеме

Не согласившись с принятым решением и ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, нарушение судом норм материального и процессуального права, ООО «ОМЭГА» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное решение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в  удовлетворении исковых требований.

При этом заявитель жалобы указал, что судом первой инстанции при вынесении решения не исследован вопрос отсутствия на расчетном счету истца денежных средств для оплаты  по государственному контракту №121 от 30.06.2008 года. В соответствии со ст. 767 Гражданского кодекса РФ при уменьшении средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ, стороны должны согласовать новые сроки выполнения работ. Однако ответчиком информации об отсутствии денежных средств для выполнения условий контракта представлена не была, многочисленные ходатайства ответчика об истребовании доказательств оставлены судом первой инстанции без внимания. Кроме того, в нарушение ст. 66 АПК РФ суд первой инстанции не истребовал у ответчика необходимые по делу доказательства отсутствия денежных средств.

        Рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось по причине ненадлежащего извещения третьего лица  ЗАО « МСМ-Медимпекс».

В судебное заседание апелляционной инстанции 01.10.2009 года  представитель ООО «ОМЭГА» не явился,  направил в апелляционный суд ходатайство об отложении рассмотрения спора  в связи со срочной  госпитализацией представителя Новикова А.В. и невозможности  назначения нового представителя.

В порядке ст.ст.123, 159, 156, 184,  266 АПК РФ судебной коллегией данное ходатайство рассмотрено и удовлетворено. Не приступая к  рассмотрению апелляционной жалобы по существу,  судом по делу был объявлен перерыв до 08.10.2009 года. Сообщение о перерыве  в судебном заседании было размещено  на официальном сайте Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда.

После перерыва ответчик оправдательных документов отсутствия представителя Новикова А.В. не представил, явку  представителя в судебное заседание не обеспечил.

        Поступившие от ответчика  в материалы дела   ходатайства  об истребовании доказательств, приобщении к материалам дела дополнительных доказательств и заявление о проверке  нарушенных судом  первой инстанции норм процессуального права апелляционным судом рассмотрены в порядке ст.ст.159, 184, 266, 268  АПК РФ

        Апелляционным судом приобщены к материалам дела копия аттестата  аккредитации от 25.12.2007 года,  копия экспертного заключения от 05.08.2009 года, экспертное заключение в форме  информационного письма, извещение о проведении конкурса, опубликованного 30.07.2009 года с приложенными к нему документами для подтверждения безденежности истца.

        Одновременно ответчику отказано в удовлетворении  ходатайства об истребовании доказательств отсутствия финансирования истца  в объеме 25 000 000 руб. и 17 500 000 руб. с учетом положений п. 26 Постановления Пленума   ВАС РФ от 28.05.2009 N 36, а также в виду того, что  отсутствие финансирования не освобождает заказчика от обязанности произвести оплату товара, выполненных услуг, работ.

        Заявление ответчика об обеспечении доказательств в виде сведений из Комитета здравоохранения Курской области об отсутствии денежных средств в объеме финансирования государственного контракта №121 от 30.06.2008 года на счетах ОГУЗ «Областной клинический онкологический диспансер» по состоянию на 01.11.2008 года т 01.12.2008 года определением апелляционного суда оставлено без движения в связи с отсутствием  доказательств оплаты государственной пошлины (п.2 часть 4 ст. 260 АПК РФ). Срок для устранения недостатков установлен до 28.09.2009 года. Во исполнение указанного определения ответчиком представлена копия  квитанции об оплате государственной пошлины от 21.09.2009 года. Поскольку копия квитанции не является надлежащим доказательством оплаты государственной пошлины, судом продлен срок для устранения недостатков до 02.11.2009 года  (определение арбитражного апелляционного суда от 30.09.2009 года).

В судебном заседании 08.10.2008 года представитель Комитета здравоохранения  Курской области  и ОГУЗ «Областной клинический онкологический диспансер» с  доводами апелляционной жалобы не согласны, считают обжалуемое решение законным и обоснованным и просят оставить его без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. При этом представитель истца  пояснил, что   предусмотренное Государственным Контрактом №121 от 30.06.2008 года  оборудование истцу не поставлено,  оплаченный аванс в размере 7 500 000 руб., не возвращен.

Представитель ЗАО «МСМ -  Медимпекс» в судебное заседание не явился, направил ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя, возражает против доводов апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, суд  апелляционной инстанции считает, что апелляционную жалобу следует оставить без удовлетворения, а  обжалуемое решение  - без изменения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 30.06.2008 между  Комитетом здравоохранения Курской области, ООО «Объединенная межотраслевая энергетическая группа - А» и  ОГУЗ «Курский областной клинический онкологический диспансер», согласно протоколу №140 заседания аукционной комиссии при Комитете по управлению имуществом Курской области,  был заключен государственный контракт №1 21 на поставку медицинского оборудования.

В соответствии с п. 1.1 Заказчик поручает, а исполнитель обязуется   выполнить поставку медицинского оборудования. В стоимость продукции включается: ее приобретение, разработка технологической части проекта размещения оборудования с ЗРНИ в имеющемся в ОГУЗ «Областной клинический онкологический диспансер» помещении с расчетом биологической безопасности, и технологии    обеспечения    радиационной    безопасности    и    программы обеспечения качества, поставка на условиях DDP до плательщика – ОГУЗ «Областной клинический онкологический диспансер», демонтаж имеющейся установки с утилизацией источника ЗРНИ, монтаж, наладка, ввод в эксплуатацию, обучение на рабочем месте медицинского и, при необходимости, технического персонала, обеспечение технического обслуживания и бесплатного ремонта в период эксплуатации.

Согласно спецификации, являющейся Приложением №1 к контрукту №121, предметом поставки являлось следующее медицинское оборудование: «ТЕРАТРОН» в комплектации Аппарата гамма - терапевтического для дистанционного облучения Theratron модели Equinox, MDS Nordin Inc., производство Канады, Источник радиоактивного излучения на основе изотопа Со-60 с капсулой типа «C-146» в транспортном контейнере «F 147» MDS Nordin Inc., производство Канады; а так же лазерная медицинская мультиформатная камера DRISTAR 2000 AGFA (акцепторная черно-белая и цветная печать), AGFA, производство Бельгия, Дезинфекционная система «Дазар», производства Россия.

Общая цена контракта  по спецификации была определена сторонами в сумме  25 000 000 руб.

По п. 3.2 контракта истец обязался перечислить ответчику аванс в размере 30% от цены договора в течение 10 банковских дней после подписания государственного контракта, принять и оплатить товар.

Исполнитель  обязался  поставить товар, произвести его монтаж и ввод в эксплуатацию, а так же выполнить работы, перечисленные в п.п 4.1.3.-4.1.11 контракта  до 01.11.2008 года.

Платежными поручениями №678 от 22.07.2008 на сумму 5 739 694 руб. 99 коп., №629 от 17.07.2008 на сумму 139380 руб. 00 коп., №628 от 17.07.2008 на сумму 99123 руб. 00 коп., 578 от 11.07.2008 на сумму 841633 руб. 01 коп., 579 от 11.07.2008 на сумму 263232 руб. 00 коп., №630 от 21.07.2008 на сумму 293763 руб. 00 коп., №631 от 21.07.2008 на сумму 123174 руб. 00 коп., истец уплатил ответчику 7 500 000 рублей предусмотренного контактом аванса.

 По товарной накладной №05/med-08/01 от 31.10.2008 года и  акту сдачи-приемки товарно-материальных ценностей от 31.10.2008 года ответчик поставил истцу лазерную медицинскую мультиформатную камеру DRISTAR 2000 AGFA (акцепторная черно-белая и цветная печать), AGFA, производство Бельгия и Дезинфекционную  систему «Дезар», производства Россия.

Письмом №02-03-17вп/105 истец повторно  обратился к ответчику с просьбой поставить товар, недостающий до комплекта, исполнить тем самым обязательство поставить комплект товаров, сославшись на предоставление ответчику разумного срока для  выполнения контракта в недостающей  части товаров.

В виду не поставки товаров в предусмотренном контрактом комплекте 05.11.2008 года  Комитет здравоохранения Курской области  направил исполнителю претензию.

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение ответчиком принятых на себя обязательств в части поставки комплекта товаров, истец обратился в арбитражный  суд с иском.

 Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к выводу об удовлетворении заявленных требований.  

Судебная коллегия апелляционной инстанции считает данный вывод суда соответствующим действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

Судом первой инстанции правомерно применены к возникшему спору нормы главы 30 Гражданского Кодекса РФ о договорах поставки.

По правилам   ст.ст.309-310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательств и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Как правильно установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела,  между сторонами был заключен государственный контракт на поставку товаров для государственных нужд, согласно которому ответчик обязался передать товары ОГУЗ «Курский областной клинический онкологический диспансер», а Комитет здравоохранения Курской области  обязался обеспечить оплату поставленных товаров.

Исходя из  совокупного толкования п.п 1.1., 4.1.3-4.1.11. контракта, поставка должна была быть осуществлена на условиях Delivered duty paid/Поставка с оплатой пошлин (DDP), предусматривающих что продавец считается выполнившим свои обязанности с момента предоставления покупателю товара, очищенного от таможенных пошлин, необходимых для ввоза, и неразгруженным с перевозочного средства, прибывшего в согласованный пункт назначения.  На продавца были возложены  расходы и риски, связанные с такой передачей товара, включая оплату, если потребуется, иных сборов -any "duty", взимаемых при ввозе товара в страну назначения.

Из объяснения сторон и материалов дела следует, что ответчиком не исполнено