Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2009 по делу n А64-6386/08-9. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

17 июля 2009 года                                                              Дело №А64-6386/08-9

г. Воронеж                                                                                                        

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июля 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено  17 июля 2009 г.                                                                        

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                      Седуновой И.Г.,

судей:                                                                              Барковой В.М.,

                                                                                        Потихониной Ж.Н.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Потаповой Е.Н.,

при участии:

от ИФНС России по г.Тамбову: Зимина Е.А. – ведущий специалист-эксперт, доверенность №05-24/04 от 11.01.2009г.,

от ООО «Альфа-Капитал»: представитель не явился, извещён надлежащим образом;

от Канашева С.С.: представитель не явился, извещён надлежащим образом;

от Прокуратуры Тамбовской области: представитель не явился, извещён надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФНС России в лице ИФНС России по г. Тамбову на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 18.03.2009 года по делу № А64-6386/08-9 (судья Ломакина Г.Н.), по иску ФНС России в лице ИФНС России по г. Тамбову к Обществу с ограниченной ответственностью «Альфа-Капитал», при участии в деле в качестве третьих лиц: учредителя Общества с ограниченной ответственностью «Альфа-Капитал» Канашева С.С., Прокуратуры Тамбовской области, о ликвидации,

УСТАНОВИЛ:

Федеральная налоговая служба в лице ИФНС России по г. Тамбову (далее – ФНС России) обратилась в Арбитражный суд Тамбовской области с исковым заявлением о ликвидации Общества с ограниченной ответственностью «Альфа-Капитал» (далее – ООО «Альфа-Капитал»).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Прокуратура Тамбовской области и учредитель ООО «Альфа-Капитал» Канашев Сергей Сергеевич (далее – Канашев С.С.)

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 18.03.2009 г. в удовлетворении исковых требований ФНС России отказано.

Не согласившись с указанным решением и ссылаясь на его незаконность и необоснованность, а также на нарушение судом норм материального и процессуального права, ФНС России обратилась в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Тамбовской области от 18.03.2009 г. отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В судебное заседание апелляционного суда представители ответчика и третьих лиц не явились.

От третьего лица - Прокуратуры Тамбовской области через канцелярию суда апелляционной инстанции поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором она указывает на несостоятельность доводов жалобы, в связи с чем, просит оставить определение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

         Учитывая наличие у суда доказательств надлежащего извещения ответчика и третьих лиц о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в  их отсутствие  в порядке статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на жалобу, заслушав пояснения представителя ФНС России, апелляционный суд считает, что решение Арбитражного суда Тамбовской области от 18.03.2009 г. следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения  по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Общество с ограниченной ответственностью «Альфа-Капитал» зарегистрировано в качестве юридического лица Инспекцией ФНС России по г.Тамбову 15.10.2007г. за ОГРН 1076829009223.

В ходе проведения Прокуратурой Октябрьского района г.Тамбова и Инспекцией ФНС России по г.Тамбову проверки соблюдения законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр, а также запрете деятельности по организации и проведению азартных игр с 01.07.2007г. на территории Тамбовской области было установлен, что ответчик в Интернет-кафе «Game Park», расположенном по адресу: г.Тамбов, ул.Советская, 165, фактически осуществляет проведение азартных игр с использованием компьютерного оборудования.

Ссылаясь на то, что данные действия ООО «Альфа-Капитал» являются неоднократными грубыми нарушениями законов Российской Федерации и иных правовых актов, регулирующих деятельность по организации и проведению азартных игр, налоговый орган на основании Положения о Федеральной налоговой службы (утв.постановлением Правительства РФ от 30.09.2004г. №506), статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006г. №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», п.3 статьи 25 Федерального закона от 08.08.2001г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», части 3 статьи 61 Гражданского кодекса РФ обратился в арбитражный суд с требованием о ликвидации ООО «Альфа-Капитал».

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из того, что требование налогового органа о прекращении в целом деятельности ООО «Альфа-Капитал» в связи с нарушением статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006г. №244-ФЗ не соответствует действующему законодательству, неустранение ответчиком вышеуказанных нарушений может повлечь за собой исключительно административную ответственность, и что налоговый орган не представил доказательства невозможности устранения нарушений обществом без его ликвидации.

Суд апелляционной инстанции считает выводы арбитражного суда соответствующими законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

Согласно статье 5 Федерального закона от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ», вступившего в силу 1 января 2007 года, деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов РФ и иными нормативными правовыми актами.

Пунктом 3 статьи 5 Закона N 244-ФЗ установлено, что деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов РФ, иными нормативными правовыми актами РФ.

Игорные заведения вне зависимости от их вида, имеющие соответствующие лицензии при условии их соответствия требованиям, установленным статьями 15 и 16 Федерального закона вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

Деятельность игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным названными статьями, должна быть прекращена до 1 июля 2007 года.

Органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе принять до 1 июля 2007 года решение о запрете начиная с 1 июля 2007 года на территории субъекта Российской Федерации (за исключением игорных зон) деятельности по организации и проведению азартных игр (в том числе в отношении отдельных видов игорных заведений).

Статьями 1, 2 Закона Тамбовской области от 02.03.2007г. №151-3 «О запрете деятельности по организации и проведению азартных игр» на территории Тамбовской области с 01.07.2007г. установлен запрет по организации и проведению азартных игр.

В целях реализации Закона N 244-ФЗ приказом Министерства финансов РФ от 08.11.2007 N 100н утверждена Инструкция о порядке проведения Федеральной налоговой службой проверки технического состояния игрового оборудования и соблюдения организаторами азартных игр требований, предъявляемых к игорным заведениям (зарегистрировано в Министерстве юстиции РФ 28.12.2007 N 10840).

Согласно пункту 15 вышеназванной Инструкции в случае выявления в результате проведения проверки в рамках обеспечения исполнения положения, предусмотренного частью 6 статьи 16 Закона N 244-ФЗ, нарушений требований, установленных частями 1 и 2 статьи 16 данного Закона, руководителем налогового органа по месту постановки на учет организатора азартных игр выносится предписание об устранении выявленных нарушений: о прекращении деятельности всех игорных заведений (структурных подразделений) организатора азартных игр, не соответствующих требованиям, установленным ч. 1 и 2 ст. 16 Закона N 244-ФЗ, об устранении иных нарушений.

В случае невыполнения в срок предписания налогового органа об устранении нарушений законодательства должностными лицами налогового органа составляются протоколы об административном правонарушении по признакам ч. 1 ст. 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Как усматривается из материалов дела, в ходе проведения мероприятий налогового контроля Инспекцией ФНС России по г.Тамбову совместно с сотрудниками органов внутренних дел установлено, что ООО «Альфа-Капитал» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр под видом предоставления посетителям услуг доступа в сеть Интернет организует проведение азартных игр.

На основании данных мероприятий сотрудниками Инспекции составлены: акт рейдовой проверки от 16.10.2008г.

Каких-либо предписаний по результатам выявленных нарушений в адрес ООО «Альфа-Капитал» не выносилось, руководитель ООО «Альфа-Капитал» к административной ответственности не привлекался. Доказательств обратного в материалы дела не представлено (ст. 65 АПК РФ).

Кроме того, из пункта 5 части 1 статьи 3 Закона N 244-ФЗ следует, что государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании данной деятельности.

Ликвидация таких организаций в принудительном порядке по заявлению органов, осуществляющих государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр, указанным Законом не предусмотрена.

Приведенные в статье 3 Закона N 244-ФЗ способы регулирования указанной деятельности не исключают применения к нарушителям мер административного воздействия в соответствии с нормами Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 11 статьи 7 Закона РФ от 21.03.1991 г. N 943-1 «О налоговых органах Российской Федерации» налоговым органам предоставлено право предъявлять в арбитражный суд иски о ликвидации организации по установленным законодательством Российской Федерации основаниям.

Аналогичное положение содержится в пункте 3 статьи 61 Гражданского кодекса РФ, которым определено, что требование о ликвидации юридического лица по основаниям, указанным в п. 2 ст. 61 Гражданского кодекса РФ, может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.

Между тем, Налоговый кодекс Российской Федерации в пункте 14 статьи 31 не предусматривает возможность предъявления налоговыми органами требований о ликвидации юридического лица по заявленным ИФНС России по г.Тамбову основаниям, также как и Федеральный закон от 29.12.2006 г. N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» и Закон Тамбовской области от 02.03.2007г. №151-3 «О запрете деятельности по организации и проведению азартных игр».

Данная правовая позиция нашла свое отражение в Определениях Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.03.2009г. №2693/09, от 16.03.2009г. №2556/09, от 01.04.2009г. №ВАС-3643/09, и соответствует сложившейся практике (Постановления ФАС Московского округа от 04.12.2008г. N КГ-А40/11218-08, от 04.02.2009 N КГ-А40/10774-08, от 09.04.2009 N КГ-А40/2425-09, Постановление ФАС Уральского округа от 27.01.2009 N Ф09-10647/08-С1).

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований для ликвидации общества по пункту 2 статьи 61 Гражданского кодекса РФ.

Кроме того, отказывая в удовлетворении требований налогового органа, суд первой инстанции правильно указал на то, что на основании пункта 3 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ "О некоторых вопросах применения арбитражными судами ст. 61 Гражданского кодекса РФ" от 13.08.04 г. N 84 при рассмотрении заявлений о ликвидации юридических лиц по мотиву осуществления ими деятельности с неоднократными нарушениями закона, иных правовых актов необходимо исследовать характер нарушений, их продолжительность и последующую после совершения нарушений деятельность юридического лица. Юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в Постановлении от 18.07.03 г. N 14-П и учтенной судом при вынесении обжалуемого судебного акта, по конституционно-правовому смыслу положений п. 2 ст. 61 ГК РФ предполагается, что санкция - ликвидация юридического лица не может быть назначена по одному лишь формальному основанию, а должна применяться в соответствии с общеправовыми принципами юридической ответственности и быть соразмерной допущенным юридическим лицом нарушениям и вызванным ими последствиям.

В рассматриваемом случае допущенные ООО «Альфа-Капитал» при осуществлении им