Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.07.2009 по делу n А08-1827-28. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

16  июля 2009 года                                                 Дело № А08-1827-28

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена  16 июля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен           16 июля 2009 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                            Колянчиковой Л.А.,

судей                                                                                       Маховой  Е.В.,

Яковлева  А.С.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Плотниковой Е.В.,

при участии:

при участии:

от ООО «Белрегионгаз»: Суязов Е.Е. – начальник юридического отдела, доверенность № 2 от 11.01.2009г., паспорт серии 14 04 № 473852 выдан отделением № 3 ОПВС УВД г.Белгорода 26.11.2004г., Купин И.М. – заместитель начальник отдела метрологии, доверенность № 6 от 19.01.2009г., паспорт серии 14 07 № 834800 выдан отделением № 3 ОУФМС России по Белгородской области в городе Белгороде 01.11.2007г., Рыбинский В.А. – представитель, доверенность № 3 от 11.01.2009 г., паспорт серии 14 02 № 787132 выдан Отделением № 2 Отдела паспортно-визовой службы УВД г. Белгорода 07.08.2002г.;

от ОАО «Территориальная генерирующая компания №4» в лице  филиала ОАО «Территориальная генерирующая компания №4» - «Белгородская региональная генерация»: Каминский С.Г. – представитель, доверенность от 03.03.2009 г., паспорт серии 14 04 № 410704 выдан Отделением № 2 ОПВС УВД г. Белгорода 15.06.2004 г., Горлов В.Т. – представитель, доверенность б/н от 17.06.2009г., паспорт серии 14 04 № 430128 выдан отделением № 1 ОПВС УВД г. Белгорода 22.07.2004г., Фомин В.Б. – представитель, доверенность б/н от 03.03.2009г., паспорт серии 81 02 № 392060 выдан Северобайкальским ГОВД  республики Бурятия 30.08.2002г.

от ФГУП «Белгородский центр стандартизации, метрологии и сертификации»: Куцобин А.А. - государственный инспектор, удостоверение № 1591 от 21.11.2001 г., доверенность № 005 от    18.05.2009 г.

от  ОАО «Белгородоблгаз»  Синигибская Е.И. – представитель, доверенность № 01/1-10 от 11.01.2009г., паспорт серии 14 05 № 609899 выдан отделением № 2 ОПВС УВД г. Белгорода 13.12.2005г,

от МО «Алексеевский район и г. Алексеевка»: представитель не явился, надлежаще извещён.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания №4», г. Тула, в лице  филиала открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания №4» - «Белгородская региональная генерация», г. Белгород, на решение Арбитражного суда Белгородской области от 06.03.2009 г. по делу № А08-1827/08-28 (председательствующий судья Полухин Р. О., арбитражные заседатели Боцманов Н. Г. и Гоголь В. А.) по иску общества с ограниченной ответственностью «Белгородская региональная компания по реализации газа», г. Белгород, к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания №4», г.Тула, в лице  филиала открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания №4» - «Белгородская региональная генерация», г.Белгород,  при участии третьих лиц Федерального государственного унитарного предприятия «Белгородский центр стандартизации, метрологии и сертификации», г. Белгород, Муниципального образования «Алексеевский район и город Алексеевка», г. Алексеевка Белгородской области, открытого акционерного общества «Белгородоблгаз», г. Белгород, о взыскании 5 180 613 руб. стоимости потребленного газа,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Белгородская региональная компания по реализации газа» г. Белгород, обратилось в Арбитражный суд Белгородской области с иском к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания №4», г. Тула, в лице  филиала открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания №4» - «Белгородская региональная генерация» г. Белгород, о взыскании  стоимости потребленного газа на сумму  5 180 613 руб. 39 коп., начисленного по расчетному методу, исходя из факта нарушения ответчиком п. 2.2. Правил учета газа, за период с 01.01.2007 г. по 31.03.2007 г., выставленного к оплате в апреле 2007 г.

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 04.09.2008 г. к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, были привлечены Федеральное государственное унитарное предприятие «Белгородский центр стандартизации, метрологии и сертификации, г. Белгород, Муниципальне образование «Алексеевский район и город Алексеевка» г. Алексеевка Белгородской области, открытое акционерное общество «Белгородоблгаз» г. Белгород.

Решением Арбитражного суда  Белгородской области от 06.03.2009 г. исковые требования ООО «Белрегионгаз» удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с указанным решением, ссылаясь на его незаконность и необоснованность, ответчик обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование своей жалобы заявитель указывает, что акты обследования узлов учета газа от 12 и 17 апреля 2007 г., а также акты от 18 мая 2007 г. не являются допустимыми доказательствами неисправности узлов учета, так как в соответствии с п. 3.6. договора на поставку проверка приборов учета возможна только в присутствии уполномоченных лиц, перечень которых определен в техническом соглашении к договору. Однако представленные истцом акты, по мнению ответчика, составлены неуполномоченными лицами. В нарушение требований, установленных Госстандартом России, представитель ООО «Белгородрегионгаз», участвовавший в составлении указанных актов не аттестован в качестве госповерителя и не является начальником отдела в соответствии с разделом 4 технического соглашения.

Кроме того, при составлении актов от 18.05.2007 г. в ходе проверки, проводимой ФГУП «БЦСМ» была нарушена форма составления акта, в частности не указаны полные адреса котельных, на которых проводилась проверка узлов учета. Указанные акты  не соответсвуют  требованиям  по форме и содержанию, установленных в п. 15 «Порядка проведения государственным комитетом РФ по стандартизации и метрологии Государственного контроля и надзора».

Судом первой инстанции, по мнению заявителя жалобы, неправомерно принят расчет суммы задолженности за период с 01.01.20087 года по 31.03.2007 года, поскольку в соответствии с п.2.2 правил учета газа, данный расчет можно применять за время неисправностей узлов учета, а не за время, предшествующее обнаружению неисправности.

Кроме того, стоимость газа, взысканная с ответчика, рассчитана без учета произведенных ответчиком оплат и с учетом стоимости транспортировки газа, что является недопустимым, поскольку стоимость товара и цена услуг по транспортировке должны предъявляться к оплате отдельно.

Заявитель жалобы указал, что  узлы учета газа и сами котельные не являются собственностью ОАО «ТГК-4», а принадлежали на момент проведения метрологических проверок ответчику на праве аренды по договору с МУП «Тепловые сети» Алексеевского района, находившегося в процедуре конкурсного производства. Ответчик не располагал проектной документацией на узлы учета газа и не выполнял их монтаж, поэтому в соответствии с ч. 1 ст. 401 ГК РФ ответчик не может нести ответственность за неисправность узлов учета не находящихся в его собственности, в связи с чем надлежащим  ответчиком является Муниципальное образование «Алексеевский район и г. Алексеевка» Белгородской области.

Представитель истца с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным,  а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

При этом представитель истца указал, что 18 мая 2007г. ФГУП «БЦСМ» с участием представителя ООО «Белрегионгаз» была проведена проверка тех же узлов учета ОАО «ТГК-4» для подтверждения выводов ранее проведенных проверок и измерений, проведенных в апреле 2007 г. специалистами-метрологами ООО «Белрегионгаз». По результатам этой проверки были составлены акты проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований «Правил учета газа» и ПР 50.2.019-96 по обеим котельным, которые в качестве вывода констатировали факт неправильного монтажа измерительного участка и средства измерения, что в связи с несоблюдением установленных требований к норме погрешности измерений, является основанием для признания измерительного комплекса не соответствующим требованиям «Правил учета газа» и ПР 50.2.019-96 и не разрешенным к эксплуатации.

Расчет количества газа произведен  исходя из данных технической документации, которой является режимная карта , содержащая перечень оптимальных значений параметров для снижения надежной и экономичной эксплуатации тепловых энергоустановок. Дане режимных карт, помещенные на котлах, находящихся в эксплуатации у ответчика , являются  приложениями к актам обследования  от 12 и 17 апреля 2007 года. Довод заявителя жалобы о неправомерном применении указанного расчета не обоснован, поскольку ответчиком не был представлен контррасчет и доказательства частичной оплаты потребленного газа.

Кроме того, факт неисправностей узлов учета ответчиком признан, что подтверждается  подписанным без разногласий со стороны руководителя филиала ОАО «ТГК-4» «Белгородская региональная генерация» Чефранова М.Э. акт сверки расчетов за газ за период с 01.04.2007 г. по 30.06.2007 г. на сумму задолженности ОАО «ТГК-4» в размере 5 120 797,29 рублей. Составляющей этой суммы, что отражено в акте, является стоимость газа за апрель 2007 г. в количестве 6 027 тыс. м3, т.е. объем газа, рассчитанный исходя проектной мощности газопотребляющего оборудования на котельных по ул. Некрасова и по ул. Собины в г. Алексеевка.

Определением суда от 20.05.2009г. рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось по причине отсутствия доказательств надлежащего извещения ОАО «Белгородоблгаз» и МО «Алексеевский район и г. Алексеевка» о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании 18.06.2009года представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Представители ОАО «ТГК № 4» заявили ходатайство о приостановлении производства по апелляционной жалобе до рассмотрения по существу дела № А08-1339/2009-30, рассматриваемого в Арбитражном суде Белгородской области, по иску ОАО "ТГК-4" к ООО "Белрегионгаз" о признании недействительным п.4 технического соглашения от 16.09.2006 г. к договору № 62-2-5590/32-2616 на поставку газа о наделении работников, как истца, так и ответчика,  без выдачи соответствующих доверенностей, полномочиями  на подписание актов обследования узлов учета газа, недействительным, в силу противоречия действующему законодательству.

Представитель истца с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным,  а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

При этом представитель истца указал, что 18 мая 2007г. ФГУП «БЦСМ» с участием представителя ООО «Белрегионгаз» была проведена проверка тех же узлов учета ОАО «ТГК-4» для подтверждения выводов ранее проведенных проверок и измерений, проведенных в апреле 2007 г. специалистами-метрологами ООО «Белрегионгаз». По результатам этой проверки были составлены акты проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований «Правил учета газа» и ПР 50.2.019-96 по обеим котельным, которые в качестве вывода констатировали факт неправильного монтажа измерительного участка и средства измерения, что в связи с несоблюдением установленных требований к норме погрешности измерений, является основанием для признания измерительного комплекса не соответствующим требованиям «Правил учета газа» и ПР 50.2.019-96 и не разрешенным к эксплуатации.

Расчет количества газа произведен  исходя из данных технической документации, которой является режимная карта, содержащая перечень оптимальных значений параметров для снижения надежной и экономичной эксплуатации тепловых энергоустановок. Данные режимных карт, помещенные на котлах, находящихся в эксплуатации у ответчика, являются  приложениями к актам обследования  от 12 и 17 апреля 2007 года. Довод заявителя жалобы о неправомерном применении указанного расчета не обоснован, поскольку ответчиком не был представлен контррасчет и доказательства частичной оплаты потребленного газа.

Кроме того, факт неисправностей узлов учета ответчиком признан, что подтверждается  подписанным без разногласий со стороны руководителя филиала ОАО «ТГК-4» «Белгородская региональная генерация» Чефранова М.Э. акт сверки расчетов за газ за период с 01.04.2007 г. по 30.06.2007 г. на сумму задолженности ОАО «ТГК-4» в размере 5 120 797,29 рублей. Составляющей этой суммы, что отражено в акте, является стоимость газа за апрель 2007 г. в количестве 6 027 тыс. м3, т.е. объем газа, рассчитанный исходя проектной мощности газопотребляющего оборудования на котельных по ул. Некрасова и по ул. Собины в г. Алексеевка.

В удовлетворении ходатайства о приостановлении производства по делу просит отказать.

Представитель ФГУП «Белгородский центр стандартизации, метрологии и сертификации»  с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным,  а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

При этом представитель ФГУП «Белгородский центр стандартизации, метрологии и сертификации» пояснил, что в период проведения проверок узлов учета ОАО «ТГК-4» со стороны ООО «Белрегионгаз» и ФГУП в апреле-мае 2007 г. действовали Правила по метрологии. Количество природного газа.

Методика выполнения измерений при помощи турбинных и ротационных счетчиков (ПР 50.2.019-96), которые утратили свою силу в связи с принятием новых ПР 50.2.019-2006 с 01.06.2007 г. (то есть в период проведения проверок действовали нормы ПР 50.2.019-96. Таким образом, ссылка на ПР 50.2.019-96 в актах обследования (проверки) узлов учета законна, так же как законными являются действия проверяющих ООО «Белрегионгаз» и ФГУП «Белгородский центр стандартизации, метрологии и сертификации», установивших нарушения требований к учету газа. ФГУП является уполномоченной организацией для проведения мероприятий по государственному метрологическому контролю и надзору за средствами измерений, в том числе узлами учета газа, обследованными совместно с метрологами ООО «Белрегионгаз». Вопрос о рассмотрении