Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2009 по делу n А36-838/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

статуса субъекта оптового рынка, устанавливаемые указанными правилами, не могут быть различными для юридических лиц, осуществляющих одни и те же виды деятельности.

Исчерпывающий перечень мероприятий технического характера, необходимых для получения статуса субъекта оптового рынка, участника оборота электрической энергии, устанавливается правилами оптового рынка.

Согласно п.п. «б» п.16 Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.10.2003 №643, в редакции Постановлений Правительства РФ по состоянию на 28.06.2008, для получения статуса субъекта оптового рынка и права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке в соответствующих группах точек поставки предъявляются следующие требования, в том числе выполнение требований технического характера, установленных нормативными правовыми актами и договором о присоединении к торговой системе оптового рынка: обеспечение сбора, обработки и передачи участникам оптового рынка организации коммерческой инфраструктуры данных коммерческого учета, полученных с помощью  средств  измерений  (в  том  числе  принадлежащих  на  праве собственности или на ином законном основании третьим лицам), соответствующих определенным настоящими Правилами требованиям и обеспечивающих коммерческий учет произведенной (потребленной) электрической энергии (мощности) в каждой точке (группе точек) поставки, с использованием которой заявитель планирует участвовать в торговле на оптовом рынке.

Пунктом 17 вышеуказанных Правил установлено, что организации, предоставившие организации коммерческой инфраструктуры документы, подтверждающие выполнение требований, установленных пунктом 16 настоящих Правил, и согласовавшие с системным администратором и организацией коммерческой инфраструктуры группы точек поставки, становятся субъектами оптового рынка с даты включения их в реестр субъектов оптового рынка при условии заключения договора о присоединении к торговой системе оптового рынка.

Таким образом, для получения юридическим лицом статуса субъекта оптового рынка ему необходимо получить доступ к услугам администратора, который в дальнейшем включает заинтересованное лицо в Реестр субъектов оптового рынка.

В соответствии с п.п.6,7 Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 №861 юридическое лицо, желающее получить доступ к услугам администратора (далее заявитель), подает заявление об этом и представляет администратору комплект документов, перечисленных в п.п. «а»-«о» п.6 Правил.

Кроме того, в целях получения сбалансированных данных о фактическом производстве (потреблении) электрической энергии на оптовом рынке электрической энергии (мощности) с учетом потерь, а также проведения финансовых расчетов на оптовом рынке электрической энергии (мощности) заявитель также предоставляет администратору по форме, утвержденной администратором, документы, подтверждающие: а) обеспечение коммерческого учета произведенной (потребленной) на оптовом рынке электрической энергии (мощности); б) наличие согласованного со смежными субъектами оптового рынка перечня средств измерений для коммерческого учета электрической энергии (мощности) и согласованный с системным оператором способов формирования оперативной информации.

Согласно п.8 указанных Правил в целях получения данных о фактическом производстве и потреблении энергии, а также проведения расчетов на оптовом рынке электрической энергии (мощности) заявитель представляет документы, свидетельствующие о соответствии системы коммерческого учета обязательным техническим требованиям и условиям договора о присоединении к торговой системе оптового рынка, в порядке, установленном администратором.

Смежные с заявителем субъекты оптового рынка в течение 30 дней со дня получения указанных документов обязаны обеспечить согласование с ним документов, подтверждающих обеспечение коммерческого учета произведенной (потребленной) на оптовом рынке электрической энергии (мощности), порядок информационного обмена и порядок использования приборов коммерческого учета для определения объемов производства (потребления) электрической энергии (мощности) на границах балансовой принадлежности субъектов оптового рынка.

Статьей 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Приказом Липецкого УФАС России от 07.09.2005 №97 ОАО «ЛЭСК» было включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35%, на рынке поставки электрической энергии в географических границах Липецкой области с долей более 65% (т.1 л.д.13-15,76-78).

Постановлением РЭК Липецкой области от 29.09.2006 №34/6 к зоне деятельности гарантирующего поставщика ОАО «ЛЭСК» была отнесена вся территория Липецкой области, за исключением части территории г.Липецка и Липецкого района, находящейся в зоне деятельности гарантирующего поставщика ООО «ГЭСК» (т.1, л.д.16)

Следовательно, ОАО «ЛЭСК», являясь гарантирующим поставщиком, имеет статус субъекта оптового рынка, занимает доминирующее положение на рынке поставки электрической энергии в границах Липецкой области, продает ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» электрическую энергию по договору энергоснабжения от 27.12.2007 для последующей перепродажи иным потребителям (т.1, л.д.80,81,105-107; т.4, л.д.9), являющимся субъектами розничного рынка электрической энергии и являющимися конкурентами на данном рынке.

Письмом №06-4703 от 25.08.2008 ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» отказало ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» в согласовании Перечня средств измерений, сославшись на отсутствие у заинтересованного лица статуса субъекта оптового рынка, подписанного договора о присоединении к торговой системе оптового рынка и на несоответствие АИИС КУЭ ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» требованиям оптового рынка, при этом ОАО «ЛЭСК» затребовало у ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» предоставления полного комплекта документов, предусмотренных Приложением №1 к Договору присоединения (т.3, л.д.56-58).

28.10.2008 ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» вновь направило заявителю Перечень средств измерения и просило в срок до 05.11.2008 его согласовать (т.3, л.д.59-63).

26.11.2008 обществом был получен ответ, в котором ОАО «ЛЭСК» для проведения дополнительного анализа потребовало представить список юридических лиц, подтвержденный договорами энергоснабжения, интересы которых ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» намерено представлять на оптовом рынке электрической энергии, а также направить полный пакет документов, соответствующий Приложению №1 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка (т.3, л.д.64).

Посчитав указанный ответ необоснованным и направленным на создание препятствий к допуску на оптовый рынок электрической энергии, ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» письмом от 01.12.2008 просило вернуть ОАО «ЛЭСК» несогласованные подлинники Перечней средств измерений для дальнейшего направления материалов в антимонопольный орган, указав на то, что заявитель располагает копиями всех договоров энергоснабжения, заключенными с потребителями ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» (т.3, л.д.65-67).

Письмом №06-9276 от 15.12.2008 ОАО «ЛЭСК» согласовало Перечень средств измерений и предложило ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» рассмотреть вопрос о разделении объема поставки электрической энергии и мощности для ООО «ЧСЗ-Липецк» между ОАО «ЛЭСК» и ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» (т.3, л.д.68).

Вышеуказанные действия заявителя не могут быть признаны судом соответствующими требованиям антимонопольного законодательства, поскольку из смысла положений изложенных выше норм в непосредственной связи с материалами рассматриваемого дела следует, что согласование заинтересованным лицом с ОАО «ЛЭСК» Перечня средств измерений для коммерческого учета обусловлено не только обязанностью ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк», как юридического лица, претендующего на получение статуса субъекта оптового рынка, представить указанный документ для получения доступа к услугам администратора, но и обязанностью ОАО «ЛЭСК» обеспечить такое согласование в непродолжительный и разумный срок.

В связи с этим, согласование ОАО «ЛЭСК» Перечня средств измерений 15.12.2008 с нарушением установленного 30-дневного срока, исключило возможность ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» выйти на оптовый рынок электрической энергии в 2009 году, так как объемы необходимой обществу электрической энергии не были включены в сводный прогнозный баланс.

Таким образом, действия ОАО «ЛЭСК» по уклонению согласования Перечня средств измерений, запросу дополнительных документов, не предусмотренных «Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода» и «Правилами недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг», привели к несвоевременному получению заинтересованным лицом статуса субъекта оптового рынка и как следствие - вытеснение ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» с розничного рынка электрической энергии в 2009 году, ограничение и устранение конкуренции на указанном рынке в границах Липецкой области.

Изложенным подтверждается факт совершения Открытым акционерным обществом «Липецкая энергосбытовая компания» правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст.14.31 КоАП РФ.

В силу ч.1 ст.1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

При осуществлении деятельности в качестве хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на рынке поставке электрической энергии у ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» имелась возможность не производить действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, однако обществом не были приняты все зависящие от него меры для недопущения совершения указанных действий, что свидетельствует о наличии в его действиях вины.

Доказательств, опровергающих совершение Открытым акционерным обществом «Липецкая энергосбытовая компания» правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст.14.31 КоАП РФ, общество ни в суд первой инстанции, ни на момент рассмотрения апелляционной жалобы, в нарушение ст.65 АПК РФ не представило.

Нарушений процедуры и сроков привлечения учреждения к административной ответственности, в действиях Управления Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области не установлено.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что УФАС не правильно исчислен размер штрафа, а именно, от суммы выручки на розничном, а не на оптовом рынке, является несостоятельным, т.к. нарушение конкуренции было допущено в отношении ООО «ЭСК ОЭЗ Липецк» именно на розничном рынке электрической энергии.

Каких-либо аргументированных доводов, основанных на доказательственной базе, опровергающих выводы суда, изложенные в решении, и позволяющих изменить или отменить обжалуемый судебный акт ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» на момент рассмотрения апелляционной жалобы не представлено.

При таких обстоятельствах, апелляционная инстанция считает, что судом первой инстанции фактические обстоятельства дела установлены полно, представленным доказательствам дана надлежащая оценка, оспариваемый судебный акт соответствует нормам материального.

Нарушений норм процессуального права, влекущих отмену обжалуемого судебного акта (часть 4 статьи 270 АПК РФ), судом не допущено.

Учитывая вышеизложенное, и руководствуясь ч.1 ст.269, ст.271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Липецкой области от 20.04.2009 по делу №А36-838/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу  открытого акционерного общества «Липецкая энергосбытовая компания» - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок.

Председательствующий судьяА.И. Протасов

СудьиВ.А. Сергуткина

Н.Д. Миронцева