Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2015 по делу n А07-4307/2015. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-6510/2015, 18АП-6510/2015

г. Челябинск

29 июня 2015 года

Дело № А07-4307/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июня 2015 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 июня 2015 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе судьи Малышева М.Б.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Антоненковой  Е.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "СИТИ ФМ" на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 05 мая 2015 года по делу № А07-4307/2015, принятое в порядке упрощенного производства (судья Хафизова С.Я.).

В заседании принял участие представитель общества с ограниченной ответственностью "СИТИ ФМ"  Манаков А.И. (доверенность от 10.04.2015).

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Республике Башкортостан (далее - заявитель, Управление Роскомнадзора по Республике Башкортостан, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "СИТИ ФМ" (далее - заинтересованное лицо. ООО "СИТИ ФМ", общество) к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ, Кодекс).

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 05.05.2015 по настоящему делу заявление Управления Роскомнадзора по Республике Башкортостан удовлетворено. ООО "СИТИ ФМ" привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, с назначением административного наказания в виде предупреждения.    

В апелляционной жалобе ООО "СИТИ ФМ" просит отменить решение арбитражного суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт. По мнению подателя апелляционной жалобы, арбитражным судом первой инстанции при принятии решения допущено неправильное применение норм материального права. В частности, общество ссылается на то, что в данном случае арбитражным судом первой инстанции не учтено, что отсутствует, сам факт административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ. По мнению арбитражного суда первой инстанции, вина заинтересованного лица в совершении вмененного ему административного правонарушения, заключается в том, что ООО "СИТИ ФМ" не были приняты необходимые меры для соблюдения условий лицензии при осуществлении предпринимательской деятельности, в том числе, по внесению изменений в лицензионные требования в части территории оказания услуг связи и (или) параметров вещания. Между тем, ООО "СИТИ ФМ" были получены для вещания радиоканала на частоте 89,0 МГц, и строительства объекта связи, все необходимые документы; после получения всех необходимых документов и строительства узла связи, 10.04.2012 была проведена проверка выполнения обществом требований действующих нормативных документов в области связи и информатизации, при вводе в эксплуатацию сооружения связи. Согласно результатам обследования вводимого в эксплуатацию сооружения, последнее соответствует рабочему проекту и экспертному заключению по рабочему проекту, характеристики услуг связи соответствуют лицензии, результаты измерений показателей качества РТПС 89,0 МГц в г. Благовещенске, проведенные РРТПЦ, филиалом ОАО "Башинформсвязь", и указанные в протоколе от 16.03.2012, соответствуют требованиям, установленным для данного объекта связи; 10.04.2012 приемочной комиссией подписан акт и, с момента ввода в эксплуатацию сооружения связи 89,0 МГц в г. Благовещенске, и по настоящее время, никакие параметры, характеристики и условия оказания услуг связи для цели вещания на частоте 89,0 МГц ООО "СИТИ ФМ" не изменялись. Кроме того, исходя из п. п. 1.1, 1.5 Условий использования радиочастот или радиочастотных каналов, являющихся приложением к Разрешению на использование радиочастот или радиочастотных каналов от 09.11.2011, выданному Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, оснований для внесения изменений в соответствующее Разрешение, не имеется. Вина ООО "СИТИ ФМ" в том, что вещание радиоканалов на частоте 89,0 МГц в городе Благовещенске, частично покрывает территорию города Уфы, отсутствует, так как уменьшение территории вещания в рамках действующей разрешительной документации, а также внесение изменений в лицензию на оказание услуг связи и разрешение на использование радиочастот или радиочастотных каналов невозможно. Помимо данного, ООО "СИТИ ФМ" ссылается на вступившее в силу решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 13.02.2015 по делу № А07-27744/2014, в рамках которого были рассмотрены аналогичные обстоятельства.            

Управление Роскомнадзора по Республике Башкортостан отзыв на апелляционную жалобу не представило и явку уполномоченного представителя в судебное заседание не обеспечило.

С учетом мнения представителя заинтересованного лица, в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей заявителя.                

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя общества, приходит к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Арбитражный суд первой инстанции, удовлетворяя заявление Управления Роскомнадзора по Республике Башкортостан признал доказанным факт виновного совершения ООО "СИТИ ФМ" административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

С выводами арбитражного суда первой инстанции нельзя согласиться.

Как следует из имеющихся в деле доказательств, в период с 02.02.2015 по 27.02.2015 на основании приказа Управления Роскомнадзора по Республике Башкортостан от 27.01.2015 № 5-нд (т. 1, л.д. 21 - 25), заявителем была проведена плановая выездная проверка общества с ограниченной ответственностью "СИТИ ФМ" на предмет соблюдения лицензионных и обязательных требований в сфере телевизионного вещания и радиовещания. По результатам проверки 27.02.2015 составлен акт № А-02-0024 (т. 1, л.д. 26 - 27),  котором зафиксировано осуществление обществом с ограниченной ответственностью "СИТИ ФМ" деятельности, с нарушением лицензионных требований и условий, установленных п. 1 ст. 46 Федерального закона Российской Федерации от 07.07.2003 № 126-ФЗ "О связи" (далее – Федеральный закон от 07.07.2003 № 126-ФЗ, Закон о связи), пунктов 3 и 7  лицензии № 116088, в контексте постановления Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87 "Об утверждении перечня наименования услуг связи, вносимых в лицензии, и перечней лицензионных условий" (далее - постановление Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87).

Управлением Роскомнадзора по Республике Башкортостан в отношении ООО "СИТИ ФМ" 27.02.2015 составлен протокол об административном правонарушении № 190-02/2015 по признакам административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ (т. 1, л.д. 12), в котором административный орган указал в числе прочего, следующее: "В соответствии с лицензией от 01.12.2013 № 116088 ООО "СИТИ ФМ" должно оказывать услуги связи для целей эфирного вещания с использованием радиочастоты 89,0 МГц на территории г. Благовещенск и Благовещенского района Республики Башкортостан. В результате плановой выездной проверки (акт тот 27.02.2015 № А-02-0024) установлено, что уверенный прием радиосигнала на радиочастоте 89,0 МГц возможен на территории г. Благовещенск и Благовещенского района Республики Башкортостан, а также на части территории г. Уфа, что подтверждается измерениями параметров электромагнитных полей излучения РЭС и зоны уверенного приема радиовещательного передатчика ООО "СИТИ ФМ" с частотой передачи 89,0 МГц по г. Уфе, выполненными Управлением по Республике Башкортостан филиала ФГУП "РЧЦ ЦФО" в Приволжском федеральном округе (протокол инструментальной оценки параметров электромагнитных полей излучения РЭС (ВЧУ) от 25.02.2015 № 02-1590-11114-10). Таким образом, ООО "СИТИ ФМ" допустило оказание услуг связи для целей эфирного вещания с использованием радиочастоты 89,0 МГц не только на территории г. Благовещенск и Благовещенского района Республики Башкортостан, но и на части территории г. Уфа, т.е. за пределами территории оказания услуг связи, указанной в лицензии № 116088. ООО "СИТИ ФМ" допущены нарушения лицензионных требований пунктов 3 и 7 лицензии № 116088, установленных Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87 "Об утверждении перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и перечней лицензионных условий", а также требований пункта 1 статьи 46 Федерального закона РФ "О связи" от 07.07.2003 № 126-ФЗ.

С заявлением о привлечении ООО "СИТИ ФМ" к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ Управление Роскомнадзора по Республике Башкортостан обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан.              

Имеющиеся в материалах настоящего дела доказательства свидетельствуют о том, что общество с ограниченной ответственностью "СИТИ ФМ" зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 39 по Республике Башкортостан 12.08.2010 за основным государственным регистрационным номером 1100280029508 (т. 1, л.д. 46), и действует на основании выданной 01.12.2013 Роскомнадзором лицензии № 116088 на оказание услуг связи для целей эфирного вещания, сроком действия до 05.06.2017 (т. 1, л.д. 17). Приложением к лицензии (т. 1, л.д. 18) определены лицензионные требования, в соответствии с которыми установлены территория вещания – Благовещенск, Благовещенский район Республики Башкортостан, и частота вещания – 89 МГц, мощность передатчика – 0,1 кВт.

В силу ч. 6 ст. 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Частью 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое названным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии с ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

В силу статьи 2 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензия представляет собой специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

Согласно пункту 1 статьи 29 Закона о связи, деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.

Пунктом 1 статьи 46 Закона о связи установлена обязанность оператора связи оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

В силу п. 2 ст. 31 Закона Российской Федерации от 27.12.1991 № 2124-1 "О средствах массовой информации", лицензия на вещание дает ее держателю право, используя технические средства эфирного, проводного или кабельного телерадиовещания, в том числе находящиеся в его собственности, осуществлять с соблюдением лицензионных условий распространение продукции средств массовой информации, зарегистрированных в соответствии с названным законом.

В соответствии с пунктом 7 Правил оказания услуг связи для целей телевизионного вещания и (или) радиовещания, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.12.2006 № 785 (далее – Правила, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 22.12.2006 № 785), оператор связи вправе оказывать те услуги связи для целей телерадиовещания, на оказание которых этому оператору связи выдана лицензия.

Пунктом 43 Правил, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.12.2006 № 785 установлено, что оператор связи обязан оказывать вещателю услуги связи для целей телерадиовещания в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими Правилами, лицензией и договором.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87 утвержден Перечень лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи для целей эфирного вещания, в соответствии с которым к таким условиям отнесены оказание услуг на территории, указанной в лицензии (п. 3) и выполнение в процессе оказания услуг условий, установленных при выделении полос радиочастот и присвоении (назначении) радиочастоты или радиочастотного канала (п. 7).

Прежде всего, из содержания имеющегося в материалах настоящего дела акта проверки общества с ограниченной ответственностью "СИТИ ФМ" от 27.02.2015 № А-02-0024, составленного Управлением Роскомнадзора по Республике Башкортостан следует, что проверочные мероприятия проводились 16.02.2015 с 09:00 до 18:00, 19.02.2015 с 09:00 до 13:00, 27.02.2015 с 09:00 до 15:00. В акте проверки при этом не содержится сведений о том, что именно, в ходе ее проведения заявителем был установлен факт использованием