Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.05.2015 по делу n А07-12574/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-3938/2015

г. Челябинск

12 мая 2015 года

Дело № А07-12574/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 07 мая 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 мая 2015 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Хоронеко М.Н.,

судей Серковой З.Н., Столяренко Г.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Алекберовой А.А., рассмотрев апелляционную жалобу      представителя собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Красная звезда» Иванова  Сергея Юрьевича, общества с ограниченной ответственностью  «Стройсервис», Мартиросяна Хачатура Леваевича на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 25.02.2015 по делу № А07-12574/2013 (судья Боженов С.А.)

В судебном  заседании приняли участие:

исполняющий обязанности конкурсного управляющего Шилько Алексей Анатольевич;

представитель общества с ограниченной ответственностью «Баштехника» – Котов А.В. (доверенность от 16.07.2013);

представитель Мартиросяна Хачатура Леваевича – Васильева Е.Н. (доверенность 02 АА 2553288 от 20.05.2014);

представитель общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис» – Васильева Е.Н.(доверенность от 26.12.2014);

представитель Иванова Сергея Юрьевича – Васильева Е.Н. (доверенность 02 АА 2157198 от 15.08.2013);

представитель Мартиросяна Хачатура Леваевича – Иванов С.Ю. (доверенность 02 АА 2553288 от 20.05.2014.);

представитель единственного участника общества с ограниченной ответственностью «Красная звезда» и собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Красная звезда» – Иванов С.Ю. (решение единственного участника общества от 11.02.2014, протокол собрания  кредиторов  от 30.12.2014).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 14.08.2013 (резолютивная часть определения объявлена 14.08.2013) в отношении общества с ограниченной ответственностью «Красная звезда» (ИНН 0207006538, ОГРН 1110269001380) (далее –ООО «Красная звезда», должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Шилько А.А. (т. 1 л.д. 101-102).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан (резолютивная часть определения оглашена 24.04.2014) в отношении  ООО «Красная звезда введена процедура внешнего управления, внешним управляющим утвержден Шилько А.А. (т. 2 л.д. 205-206).

На рассмотрение Арбитражного суда Республики Башкортостан поступило ходатайство общества с ограниченной ответственностью «Баштехника» (далее – ООО «Баштехника»)  о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства (т. 10 л.д. 5-10).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 29.08.2014 ходатайство  ООО «Баштехника» принято к производству и назначено к рассмотрению в рамках дела о банкротстве ООО «Красная звезда».

Решением  от  25.02.2015  суд прекратил процедуру внешнего управления в отношении  ООО «Красная звезда»,  признал  должника несостоятельным (банкротом), открыл конкурсное производство сроком на шесть месяцев, утвердил исполняющим обязанности конкурсного управляющего Шилько Алексея Анатольевича, являющегося членом некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Северо-запада».

Не согласившись с указанным судебным актом, представитель собрания кредиторов ООО «Красная звезда» Иванов  Сергей Юрьевич, общество с ограниченной ответственностью  «Стройсервис» (далее – ООО «Стройсервис», Мартиросян Хачатур Леваевич  (далее также податели апелляционной жалобы) обратились в суд с апелляционной жалобой, в которой просят     решение  суда отменить, в удовлетворении  ходатайства ООО «Баштехника»  отказать.

По мнению подателей апелляционной  жалобы, у суда  первой инстанции  не имелось  оснований  для  прекращения  процедуры  внешнего  управления, поскольку   собрание  кредиторов 04.07.2014, в соответствии с  пунктом  3 статьи 107 Федерального  закона  от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О  несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон  о  банкротстве) приняло решение  об  отклонении плана  внешнего  управления и освобождении внешнего управляющего с  одновременным   выбором   кандидатуры внешнего управляющего; соответствующее  ходатайство   заявлено  15.08.2014, которое  до настоящего времени  не рассмотрено. Соответственно, суд  не может  принять решение  о введении  процедуры  банкротства  до рассмотрения  данного ходатайства   собрания  кредиторов; собранием  кредиторов  не  принималось решение  о введении процедуры  конкурсного производства; условий,  предусмотренных  пунктом 3 статьи 121.1 Закона  о  банкротстве, также  не наступило; собрание кредиторов   для принятия  решений, предусмотренных  пунктом  3 статьи 118 Закона  о  банкротстве, назначено на  18.02.2014, о чем  было известно суду; предельный  срок  внешнего  управления не истек, из чего можно сделать вывод о том, что  суд  безосновательно   принял решение  о  признании  должника  банкротом; внешний  управляющий   под свою ответственность  оценивает  необходимость   прекращения   процедуры  внешнего  управления  и обращения  в суд  с  ходатайством  об открытии  конкурсного производства, однако с  таким  ходатайством  внешний управляющий  не обращался,  довод  об  отсутствии возможности  восстановления платежеспособности должника носит  предположительный  характер; Закон о банкротстве  также отдает приоритет восстановительным процедурам банкротства.

В судебном заседании представители подателей апелляционной  жалобы  и участника  должника   поддержали  доводы и требования  апелляционной  жалобы.

Представитель  кредитора ООО «Баштехника» и исполняющий  обязанности  конкурсного управляющего Шилько А.А.  возражали  против  доводов  жалобы, пояснив в судебном  заседании, что  отсутствует возможность   погашения  требований кредиторов  по причине вывода  основных  активов в пользу заинтересованных лиц  (ООО «Стройсервис», ООО «Бакалы», Мартиросян Х.Л.), документы  должника   и имущество  управляющему  не переданы, за счет  выведенного имущества поручителем  Мартиросян Х.Л.  погашены  требования  ОАО «Россельхозбанк»,  что  уменьшило вероятность  поручения прибыли. Также отсутствует  возможность  осуществления  хозяйственной  деятельности, приносящей прибыль, кроме  того,  податели  апелляционной  жалобы неверно  дают толкование положениями  пункта 5 статьи 107 Закона  о  банкротстве.

Отзыв  исполняющего  обязанности  конкурсного управляющего Шилько А.А.  на апелляционную жалобу  не приобщен  к материалам дела в связи с поступившими  возражениями от подателей  апелляционной  жалобы, основанными  на неполучении  его заблаговременно.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов  дела, определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 14.08.2013 (резолютивная часть определения объявлена 14.08.2013) в отношении  ООО «Красная звезда введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Шилько А.А. (т. 1 л.д. 101-102).

В реестр требований кредиторов должника в процедуре наблюдения включены: ООО «Баштехника» с суммой требования 10 139 553 руб. 69 коп.; ОАО «Россельхзбанк» (залоговый кредитор) - 80 508 082 руб. 76 коп., ООО «Стройсервис» - 88 282 521 руб. (т. 2 л.д. 119-133).

Временным управляющим проведен финансовый анализ должника (т. 2 л.д. 55-118), сделан вывод о целесообразности введения в отношении должника процедуры внешнего управления, так как должником незадолго до банкротства были модернизированные основные средства в целях повышения объемов производства; наличие значительного имущественного комплекса, способного приносить доход; сложность погашения кредиторской задолженности обусловлена отсутствием регистрации права собственности должника на производственный имущественный комплекс (т. 2 л.д. 117-118).

03.04.2014 состоялось первое собрание кредиторов, по результатам которого всеми кредиторами (100%) было решено ввести в отношении должника следующую процедуру – внешнее управление (т. 2 л.д. 179).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан (резолютивная часть определения оглашена 24.04.2014) в отношении ООО «Красная звезда» введена процедура внешнего управления, внешним управляющим утвержден Шилько А.А. (т. 2 л.д. 205-206).

04.07.2014 состоялось собрание кредиторов, в ходе которого было решено отклонить план внешнего управления (т. 4 л.д. 6).

15.09.2014 проведено собрание кредиторов по вопросу об утверждении плана внешнего управления, в связи с неявкой голосующих кредиторов – ООО «Баштехника» и ООО «Стройсервис», собрание не состоялось (т. 5 л.д. 6-8).

К собранию кредиторов 15.09.2014 внешним управляющим был представлен отчет от 05.09.2014 (т. 5 л.д. 73-89), в отчете сделан вывод о необходимости прекращения процедуры внешнего управления и переходе к процедуре конкурсного производства.

Из указанного отчета следует, что 23.05.2014 генеральным директором ООО «Бакалы» Фроловым В.К. (ранее являлся руководителем ООО «Красная звезда») внешнему управляющему было вручено уведомление (предупреждение) о том, что  всё принадлежащее ООО «Красная звезда»  имущество передано  по  договору в субаренду  ООО «Бакалы», а скот, принадлежащий ООО «Красная звезда», продан (т. 10 л.д. 57).

Все недвижимое имущество, принадлежащее должнику, было реализовано единственному учредителю Мартиросяну Х.Л., указанная сделка признана недействительной определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 25.08.2014.

Первичные и бухгалтерские документы должника не переданы в полном объеме внешнему управляющему, несмотря на неоднократные обращения к соответствующим лицам и вынесенными арбитражным судом определениями (т. 5 л.д. 80-83).

10.10.2014 ОАО «Россельхозбанк» отказался от реализации в ходе внешнего управления предмета залога (т. 6 л.д. 1-5) и на собрании от 10.10.2014 кредиторами большинством голосов 50,07 % (ООО «Баштехника», ОАО «Россельхозбанк») принято решение об утверждении плана внешнего управления (т. 6 л.д. 10-14).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 02.02.2015 план внешнего управления признан недействительным.

30.12.2014 состоялось очередное собрание кредиторов, на котором   принято решение заключить мировое соглашение (за утверждение  мирового соглашения  проголосовало ООО «Стройсервис» - 50,3022%,  ОАО «Россельхозбанк» (45,1694 %) воздержалось от голосования) (т. 7 л.д. 5-8, 22, 41).

27.01.2015 состоялось собрание кредиторов, на котором принято решение о переносе  вопроса  об утверждении мирового соглашения на 30.01.2015 (т. 8,  л.д. 2-7).

На собрании кредиторов  от 30.01.2015 кредитор - ООО «Стройсервис», обладающий 50,30% голосов,   принял решение утвердить мировое соглашение.

Суд первой  инстанции,  установив, что план  внешнего управления не утвержден,  внешний управляющий по истечении 10 месяцев с момента введения внешнего управления не осуществляет фактический контроль над всеми активами должника – в конкурсную массу возвращено недвижимое имущество лишь определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 25.08.2014 (признана недействительной сделка по продаже имущественного, производственного комплекса должника, совершенная с единственным учредителем должника); первичная и бухгалтерская документация не передана внешнему управляющему в полном объеме, что затрудняет розыск незарегистрированного имущества должника, а дальнейшее проведение в отношении должника процедуры внешнего управления в отсутствие объективной возможности реализации мер по восстановлению платежеспособности ООО «Красная звезда» приведет к увеличению задолженности ООО «Красная Звезда» по текущим платежам,   пришел  к выводу  о  наличии оснований для прекращения процедуры  внешнего  управления и  введении конкурсного  производства.

Заслушав лиц, участвующих в  деле, исследовав  представленные  в материалы дела  доказательства, суд  апелляционной инстанции не  находит  оснований для  отмены  судебного акта  в силу  следующего.

Как следует из пункта 5 статьи 107 Закона о банкротстве, в случае, если в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в арбитражный суд не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, и собранием кредиторов не заявлено ходатайство, предусмотренное названной статьей, арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Пунктом 3 статьи 107 Закона о банкротстве установлено, что собрание кредиторов имеет право принять одно из решений:

об утверждении плана внешнего управления;

об отклонении плана внешнего управления и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

об отклонении плана внешнего управления.

 Указанное решение должно предусматривать срок созыва следующего собрания кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управления, при этом срок созыва собрания кредиторов не может превышать два месяца с даты принятия указанного решения;

об отклонении плана внешнего управления и освобождении внешнего управляющего с одновременным выбором кандидатуры внешнего управляющего (указываются фамилия, имя, отчество арбитражного управляющего, наименование и адрес саморегулируемой организации, членом которой он является) или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий, и утверждением дополнительных требований к кандидатуре внешнего управляющего.

Процедура внешнего управления в отношении должника введена определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 05.05.2014 (резолютивная часть определения оглашена 24.04.2014) (т. 2 л.д. 205-206), на собрания кредиторов от 04.07.2014, (т. 4 л.д. 6), 15.09.2014 (т. 5 л.д. 6-8) план внешнего управления утвержден не был.

С момента введения в отношении должника процедуры внешнего управления план внешнего управления не был утвержден кредиторами более 4 месяцев.

10.10.2014 кредиторами большинством голосов 50,07 % (ООО «Баштехника», ОАО «Россельхозбанк») принято решение об утверждении плана внешнего управления (т. 6 л.д. 10-14), однако, определением от 02.02.2015 план внешнего управления признан недействительным.

На данный момент, то есть по истечении 10 месяцев с момента введения процедуры внешнего управления, отсутствует план внешнего управления, утвержденный собранием кредитором.

Внешним управляющим представлена справка (т. 11 л.д. 42), из которой следует,