Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.02.2015 по делу n А76-3833/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-15413/2014

г. Челябинск

12 февраля 2015 года

Дело № А76-3833/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 05 февраля 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 февраля 2015 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ширяевой Е.В.,

судей Румянцева А.А., Фотиной О.Б.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания                    Растрыгиной О.В., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Кутузовой Елены Сергеевны на решение Арбитражного суда Челябинской области от 30.10.2014 по делу № А76-3833/2014 (судья Бесихина Т.Н.).

В судебном заседании принял участие представитель  открытого акционерного общества «Челябэнергосбыт» - Пилипенко А.А. (паспорт, доверенность от 01.01.2015 №4-6).

Индивидуальный предприниматель Кутузова Елена Сергеевна (далее – ИП Кутузова Е.С., истец, податель апелляционной жалобы) обратилась в Арбитражный суд Челябинской области к открытому акционерному обществу «Челябэнергосбыт» (далее – ОАО «Челябэнергосбыт», ответчик) и обществу с ограниченной ответственностью «АЭС Инвест» (далее – ООО «АЭС Инвест», второй ответчик) с исковым заявлением, в котором просит: признать акт о неучтенном потреблении электрической энергии на объекте киоск «Таверна» от 12.12.2013 недействительным, отменить указанный акт; признать отсутствующим факт неучтенного потребления электрической энергии на объекте киоск «Таверна» за период с 12.12.2012 по 12.12.2013; установить, что неучтенного потребления электроэнергии на объекте киоск «Таверна» не было; взыскать с ОАО «Челябэнергосбыт» в пользу истца сумму неосновательного обогащения в размере 21 100 руб., взыскать с ОАО «Челябэнергосбыт» в пользу истца проценты за пользование чужими денежными средствами с 28.01.2014 до даты вынесения решения суда, проценты начислять на сумму денежных средств 21 100 руб., по ставке рефинансирования – 8,25% (с учетом заявленных и принятых судом ходатайств об уточнении исковых требований).

Определением Арбитражного суда Челябинской области от 28.07.2014  к совместному производству принят встречный иск ОАО «Челябэнергосбыт» к ИП Кутузовой Е.С. о взыскании стоимости электрической энергии в объеме выявленного безучетного потребления в размере 35 717 руб. 12 коп. (т.2 л.д. 1-6).

Решением Арбитражного суда Челябинской области в удовлетворении требований по первоначальному иску отказано; встречный иск удовлетворен в полном объеме – с ИП Кутузовой Е.С. в пользу ОАО «Челябэнергосбыт» взыскана задолженность в сумме 35 717 руб. 12 коп., а также 2 000 руб. в счет возмещения расходов по уплате государственной пошлины (т.2, л.д.105-123).

Не согласившись с принятым решением истец обратился с апелляционной жалобой в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить решение суда и вынести новое решение об удовлетворении первоначальных исковых требований ИП Кутузовой Е.С.

В обоснование доводов апелляционной жалобы её податель указал, что суд первой инстанции необоснованно принял в качестве доказательства по делу акты от 05.10.2006 и от 20.03.2007, поскольку указанные акты не подписаны истцом, не направлялись ему для ознакомления, в связи с чем, истец не имел возможности заявить о их фальсификации.   

Кроме того, по мнению подателя жалобы «отпай от вводного кабеля» не может являться бесспорным доказательством безучетного потребления электроэнергии; при составлении акта не производились замеры напряжения отпая от вводного кабеля.

Также, по мнению истца, принятый судом акт от 12.12.2013 о неучтенном потреблении электрической энергии не может являться надлежащим доказательством по делу, поскольку составлен с нарушением требований п.п. 192, 193 «Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442). 

До начала судебного заседания от ОАО «Челябэнергосбыт» поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором ответчик указывает на то, что с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает, что решение суда является законным и обоснованным, отмене не подлежит.

ООО «АЭС Инвест» представило письменные пояснение на апелляционную жалобу, в которых указало на необоснованность доводов жалобы, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом; в судебное заседание представители истца и ООО «АЭС Инвест» не явились.

В соответствии со ст. 123, 156, 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившихся лиц.

В судебном заседании представитель ОАО «Челябэнергосбыт» подержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу;  ООО «АЭС Инвест» представило письменные пояснения, в которых поддерживает позицию аналогичную позиции ОАО «Челябэнергосбыт». 

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ОАО «Челябэнергосбыт» (продавец) и ИП Кутузовой Е.С. (потребитель) заключен договор энергоснабжения от 01.01.2013 № 7394 (т.1 л.д. 13-17, т.2 л.д. 11-15), по условиям которого продавец обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности) в точках поставки на розничном рынке, через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги (п. 1.1 договора).

В п. 2.1 договора стороны установили, что сетевой организацией является ООО «АЭС Инвест».

Согласно п. 3.3.5 договора потребитель обязуется обеспечивать установку компонентов измерительных комплексов в точках поставки и эксплуатацию измерительных комплексов (системы учета) электроэнергии, своевременную замену, проверку компонентов измерительных комплексов (системы учета) в соответствии с действующим законодательством РФ. Бремя затрат по установке, замене, госпроверке, настройке измерительных комплексов (системы учета) несет потребитель. Потребитель обязуется обеспечивать сохранность, целостность измерительных комплексов (системы учета), находящихся как в собственности потребителя, так и на балансе других собственников, но установленных в границах энергопринимающих устройств потребителя, а также пломб и знаков визуального контроля, снятие и хранение показаний.

Порядок взаимодействия продавца и потребителя в процессе учета электрической энергии (мощности) указан в приложении № 7 к настоящему договору (т.2 л.д. 16).

В п. 3.2.2 договора указано на то, что в случае выявления безучетного потребления составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Отказ покупателя от подписания составленного акта, а также его отказ присутствовать при составлении акта фиксируется с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В соответствии с положениями п. 7.1 приложения № 7 продавец и (или) сетевая организация проверяют соблюдение потребителем требований законодательства РФ, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенного договора энергоснабжения, а также проводят проверки на предмет выявления фактов бездоговорного и безучетного потребления электрической энергии. При этом потребитель обеспечивает допуск продавца и сетевой организации к приборам учета и энергопринимающим устройствам в соответствии с п. 3.3.3 договора энергоснабжения.

В приложении № 8 к договору (т.2 л.д. 17) стороны согласовали объект, в целях обеспечения электрической энергией которого заключен договор, и в котором установлен прибор учета – киоск «Таверна», г. Аша, ЩУ 0,4 кВ. Стороны зафиксировали номер расчетного прибора учета – № 054517, тип прибора учета – СО-505.

В результате проведенной проверки приборов учета, установленных у потребителя по договору № 7394 от 01.01.2013 – ИП Кутузовой Е.С., на объекте киоск «Таверна», г. Аша, составлен акт от 12.12.2013 № 1 «о неучтенном потреблении электрической энергии» (т.1 л.д.18-19, т.2 л.д. 20-22).

В акте от 12.12.2013 №1 отражены данные о приборе учета и месте его установки, которые соответствуют условиям договора (приложения № 8): тип прибора учета СО-505, номер прибора учета - № 054517. Зафиксированы показания прибора учета – 20416,0. Также в акте указана дата госпроверки (I) 2007 г., контрольные пломбы – 00141606 «З».

В представленном акте № 1 от 12.12.2013 отражены следующие нарушения порядка учета электрической энергии в качестве места безучетного потребления: отпай от вводного кабеля за прибором учета электрической энергии, отпай от вводного кабеля выполнен кабелем ПВС 2х1,5.

В строке 7 акта отражены следующие данные:

- по вводному кабелю: марка провода (кабеля) – ПВС 4х2,5; одна фаза на две жилы, способ прокладки закрытый, сечение кабеля 4х2,5, допустимая длительная токовая нагрузка вводного провода (кабеля) - 25А;

- по неучтённому кабелю: марка провода (кабеля) – ПВС 2х1,5; одна фаза, способ прокладки открытый, сечение кабеля 2х1,5, допустимая длительная токовая нагрузка вводного провода (кабеля) - 25А.

В строке 8 установлены предписания – заменить вводной кабель и установить вводной автомат.

Также в строке 9 отражено, что при проверке велась фото и видео съемки.

Акт подписан самим потребителем – ИП Кутузовой Е.С. без каких-либо  замечаний (строка 5 акта).

В строке 4 ИП Кутузовой указано следующее: «я, Кутузова Е.С., купила киоск у Гриб Т.А. в таком состоянии, котором он находится на данный момент. О происхождении кабеля мне ничего не известно.».

В подтверждение того, что ранее такой отпай отсутствовал, ОАО «Челябэнергосбыт» представило акт от 05.10.2006 № 09-09-294 (т.1 л.д. 133-134) по вопросам определения преддоговорных условий. Номер договора указан – 7394. Актом зафиксирована схема присоединения энергопринимающих устройств в киоске «Таверна», принадлежность внутренней проводки потребителю. Отражено, что акт, определяющий границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности не представлен. В акте зафиксирован номер электросчетчика – 025454, тип электросчетчика СО-505. Акт подписан со стороны предпринимателя без каких-либо разногласий.

Также ответчиком представлен акт от 20.03.2007 № 75-171-242 (т.1 л.д.135), составленный в рамках договора № 7394 с участием истца. Акт составлен уполномоченным представителем ОАО «Челябэнергосбыт» в соответствии с актом № 09-09-294 производится замена электросчетчиков. Указано на снятие счетчика № 025454 и установку счетчика 054517, годом пломбы 2007. № пломбы клемника – «З» 00141606. В акте не отражены замечания по учету электроэнергии.

При проведении проверке, проводимой 12.12.2013, сетевой организацией проводилась фотосъемка, о чем есть ссылка в акте о неучтеном потреблении. Фотографии, сделанные при проверке, представлены в материалы дела (т. 2 л.д.56-59, 92-95).

Учитывая выявление безучетного потребления со стороны предпринимателя истец произвел расчет объема безучетного потребления начиная с 12.12.2012 (дата предыдущей проверки – 2007 г.). Ответчик не представил доказательств наличия более поздних проверок и необходимости в связи с этим производить расчет объема безучетного потребления электрической энергии с иной даты (ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Расчет объема безучетного потребления был представлен предпринимателю Кутузовой (т.1 л.д. 21, т2 л.д.19).

На оплату выставлен счет (л.д. 22 т.1). Также составлена ведомость электропотребления и выставлен счет-фактура (т.2 л.д. 23, 24).

Согласно счету-фактуре от 31.12.2013 (т.2 л.д. 23) предъявлено к оплате стоимость электроэнергии потребленной в декабре 2013 г., а также стоимость безучетного потребления.

Ответчиком частично произведена оплата безучетного потребления на сумму 21 100 руб., что подтверждается платежными поручениями от 28.01.2014 № 982 на 10 550 руб. и от 19.02.2014 № 812 на 10 550 руб. (т.2 л.д.28, 29).

Оспаривая факт безучетного потребления и отсутствие оснований для соответствующих начислений на сумму 21 000 руб., ИП Кутузова Е.С. обратилась в суд с настоящим иском.

Ссылаясь на частичную оплату электроэнергии потребленной ИП Кутузовой Е.С. в безучетном режиме ОАО  «Челябэнергосбыт» обратилось в арбитражный суд со встречным иском о взыскании 35 717 руб. 12 коп.

Отказывая ИП Кутузовой Е.С. в удовлетворении требований по первоначальному иску и удовлетворяя встречные исковые требования ОАО «Челябэнергосбыт» в полном объеме, суд первой инстанции исходил из того, что факт безучетного потребления ИП Кутузовой Е.С. электрической энергии подтвержден материалами дела, доказательства оплаты потребленного ресурса в полном объеме ответчиком не представлены.

Выводы суда первой инстанции являются верными, а доводы апелляционной жалобы подлежащими отклонению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации  по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

Согласно п. 1 ст. 544 Гражданского кодекса Российской Федерации  оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

При этом абонент обязуется оплачивать принятую от энергоснабжающей организации энергию, количество которой определяется в соответствии с данными о ее фактическом потреблении.

По смыслу ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации  обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса