Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2015 по делу n А34-3643/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-15701/2014

г. Челябинск

30 января 2015 года

Дело № А34-3643/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2015 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 января 2015 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Малышева М.Б.,

судей Плаксиной Н.Г., Толкунова В.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Червяковой Е.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Афтаева Алексея Васильевича на определение Арбитражного суда Курганской области от 04 декабря 2014 года по делу № А34-3643/2014 (судья Полякова А.И.).

Заместитель прокурора города Кургана (далее – заявитель) обратился в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Афтаева Алексея Васильевича (далее – заинтересованное лицо, ИП Афтаев А.В., предприниматель) к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Определением от 09.06.2014 заявление было принято к производству Арбитражного суда Курганской области, с присвоением делу номера А34-3643/2014, и назначением к рассмотрению в порядке упрощенного производства.

Определением от 08.07.2014 (т. 1, л.д. 58 - 60) арбитражный суд первой инстанции перешел к рассмотрению дела № А34-3643/2014 Арбитражного суда Курганской области по общим правилам административного судопроизводства.

Определением арбитражного суда первой инстанции от 01.08.2014 по настоящему делу (т. 1, л.д. 80, 81) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора привлечено общество с ограниченной ответственностью "Автоцентр Керг Курган" (далее - третье лицо, ООО "Автоцентр Кург Курган").

Решением арбитражного суда первой инстанции от 04.12.2014 заявление о привлечении ИП Афтаева А.В. к административной ответственности по ст. 14.37 КоАП РФ удовлетворено. ИП Афтпев А.В. привлечен к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.37 Кодекса, с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 3000 рублей.     

В апелляционной жалобе ИП Афтаев А.В. просит отменить решение арбитражного суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт. В обоснование доводов апелляционной жалобы предприниматель ссылается на то, что по его мнению, арбитражным судом первой инстанции при принятии решения допущено неправильное применение норм материального права, а, выводы, положенные в основу обжалуемого в апелляционном порядке судебного акта, не соответствуют фактическим обстоятельствам. В частности, податель апелляционной жалобы указывает на то, что из содержания заявления заместителя прокурора о привлечении к административной ответственности следует, что ИП Афтаев А.В. должен быть привлечен к административной ответственности только за установку рекламной конструкции без соответствующего разрешения; требований о привлечении предпринимателя к административной ответственности за эксплуатацию рекламной конструкции без разрешения, не предъявлялось. Между тем, разрешение на установку рекламной конструкции было получено ИП Афтаевым А.В. 27.02.2007 (ордер-разрешение № 98); доказательств того, что заинтересованное лицо совершало действия по установке металлического каркаса или баннера, после 27.02.2012, заявителем в материалы дела не представлено. Установка рекламной конструкции без разрешения не является длящимся правонарушением, что следует в свою очередь, из содержания п. 14 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.02.2005 № 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях". Поскольку установка металлического каркаса завершена предпринимателем в 2007 году, срок давности привлечения к административной ответственности истек. Кроме того, установленная ч. ч. 9, 10 ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ, Закон о рекламе) возможность лица в случае получения разрешения на эксплуатацию рекламной конструкции, эксплуатации рекламной конструкции, сама по себе, не устанавливает обязанность не эксплуатировать рекламную конструкцию без соответствующего разрешения. Кроме того, арбитражным судом первой инстанции не учтено, что металлический каркас, принадлежащий ИП Афтаеву А.В., никогда не находился на земельном участке, либо на ином недвижимом имуществе, принадлежащем городу Кургану на праве собственности или ином праве. Учитывая, что требования ч. 9 ст. 19 Закона о рекламе распространяются только на рекламные конструкции, установленные на недвижимом имуществе, принадлежащем органу местного самоуправления муниципального района, для установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции на объектах, находящихся в собственности иных лиц, разрешения не требуется. Поскольку схема размещения рекламных конструкций по состоянию на 30.05.2014 в нарушение требований ч. ч. 5, 8 ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ не утверждена, вина заинтересованного лица в неполучении соответствующего разрешения, отсутствует.

В представленных возражениях на апелляционную жалобу заместитель прокурора г. Кургана просит оставить решение арбитражного суда первой инстанции без изменения.

Третьим лицом отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

В соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие не прибывших в судебное заседание Кузьмина А.Я. и представителей лиц, участвующих в деле.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещенные надлежащим образом, в судебное заседание не прибыли. 

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, возражений на нее, приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Арбитражный суд первой инстанции, удовлетворяя заявление о привлечении предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.37 КоАП РФ, пришел к выводу о доказанности совершения заинтересованным лицом вмененного ему административного правонарушения.

Выводы арбитражного суда первой инстанции являются правильными, соответствуют фактическим обстоятельствам и оснований для переоценки данных выводов суд апелляционной инстанции не находит.

Как следует из имеющихся в деле доказательств, в прокуратуру г. Кургана поступило обращение открытого акционерного общества "Курганская генерирующая компания", в котором сообщалось о том, что в ходе проверок тепловых сетей, принадлежащих данной организации был установлен факт несанкционированного (без согласования) размещения обществом с ограниченной ответственностью "Автоцентр Керг Курган"№ рекламных конструкций на принадлежащей обществу теплотрассе, проложенной способом воздушной прокладки через Галкинский переезд в районе здания № 2 в г. Кургане, инв. № 2030221402, - что является нарушением ч. ч. 5, 9, 10 ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе".     

Прокуратурой г. Кургана, в связи с поступившим обращением, была проведена проверка соблюдения законодательства о рекламе при осуществлении предпринимательской деятельности, Афтаевым А.В.

В ходе проведения проверки факты, сообщенные открытым акционерным обществом "Курганская генерирующая компания", нашли подтверждение.

ИП Афтаевым А.В. при этом были даны объяснения на предмет того, что размещение рекламного материала на рекламных конструкциях, принадлежащих предпринимателю, осуществлено на основании договора от 02.11.2006 № 28, заключенного между ИП Афтаевым А.В. и открытым акционерным обществом "Курганская генерирующая компания"; ордер-разрешение выдан административно-технической инспекцией г. Кургана; поскольку уведомлений о расторжении заключенного договора, от открытого акционерного общества "Курганская генерирующая компания", не поступало, в связи с чем, договор считается пролонгированным.

Заместителем прокурора г. Кургана 30.05.2014. в присутствии ИП Афтаева А.В., вынесено постановление о возбуждении в отношении предпринимателя дела об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В рассматриваемой ситуации имеют место быть. следующие обстоятельства.

Пунктом 6 статьи 1 Правил выдачи разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций в городе Кургане, утвержденных решением Курганской городской Думы от 18.04.2012 № 77 (далее - Правила, утвержденные решением Курганской городской Думы от 18.04.2012 № 77), установка и эксплуатация рекламных конструкций на территории города Кургана допускается на основании разрешения, выдаваемого Департаментом развития городского хозяйства Администрации города Кургана, в порядке, установленном статьей 19 Федерального закона "О рекламе" и настоящими Правилами (далее - разрешение).

Разрешение выдается на каждую рекламную конструкцию на срок действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

В случае, если владелец рекламной конструкции является собственником недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, разрешение выдается на срок, указанный в заявлении, при условии соответствия указанного срока предельным срокам, которые устанавливаются законом Курганской области и на которые могут заключаться договоры на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, а разрешение в отношении временной рекламной конструкции - на срок, указанный в заявлении, но не более чем на двенадцать месяцев.

Разрешение выдается по заявлению собственника или иного указанного в частях 5 - 7 статьи 19 Федерального закона "О рекламе" законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции.

Разрешение является действующим до истечения указанного в нем срока действия либо до его аннулирования или признания недействительным.

Выдача разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории города Кургана, аннулирование таких разрешений, выдача предписаний о демонтаже рекламных конструкций на территории города осуществляются в соответствии с Федеральным законом "О рекламе" и настоящими Правилами.

Пунктом 2 статьи 3 Правил, утвержденных решением Курганской городской Думы от 18.04.2012 № 77 предусмотрено, что установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания Департамента в установленном действующим законодательством Российской Федерации порядке.

Лицами, участвующими в деле, при этом не отрицается, что срок действия ордера-разрешения на распространение наружной рекламы и информации № 98, выданного предпринимателю муниципальным учреждением "Административно-техническая инспекция города Кургана", сроком на пять лет  (Галкинский переезд (2 трубопровод), рекламный щит на трубопроводе, площадью 18,0 кв.м, баннерная ткань, без освещения)), истек.

Статьей 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе", в числе прочих, дано понятие рекламы. а, именно: реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Частью 1 статьи 19 Закона о рекламе установлено, что распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламные конструкции), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

В силу условий ч. 5 ст. 19 Закона о рекламе, установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором. В случае, если для установки и эксплуатации рекламной конструкции предполагается использовать общее имущество собственников помещений в многоквартирном доме, заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции возможно только при наличии согласия собственников помещений в многоквартирном доме, полученного в порядке, установленном Жилищным кодексом Российской Федерации. Заключение такого договора осуществляется лицом, уполномоченным на его заключение общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме. По окончании срока действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции обязательства сторон по договору прекращаются. Субъекты Российской Федерации устанавливают предельные сроки, на которые могут заключаться договоры на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, в зависимости от типов и видов рекламных конструкций и применяемых технологий демонстрации рекламы, но не менее чем на пять лет и не более чем на десять лет. Конкретные сроки договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящихся в государственной или муниципальной собственности, либо на земельном участке, государственная собственность на который не разграничена, устанавливаются соответственно органом исполнительной власти, органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа в зависимости от типа и вида рекламной конструкции, применяемых технологий демонстрации рекламы в границах соответствующих