Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.11.2014 по делу n А47-9459/2013. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-12261/2014

г. Челябинск

10 ноября 2014 года

Дело № А47-9459/2013

         Резолютивная часть постановления объявлена  05 ноября  2014 года

 Постановление в полном объеме изготовлено  10 ноября  2014 года

 Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

        председательствующего судьи Хоронеко М.Н.,

        судей  Ершовой С.Д., Матвеевой С.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Киреевой  О.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Радиосвязь» на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 13.09.2014 по делу № А47- 9459/2013 (судья Шальнева Н.В.).

        В  судебном заседании приняли участие  представители:

        закрытого акционерного общества «Радиосвязь»: Корнюхин И.Е. (приказ от 09.04.2012, протокол от 09.04.2013),

конкурсного управляющего  закрытого акционерного общества «Инфосвязь» Агишевой Светланы Галимулловны: Шмидт С.А. (доверенность от 07.04.2014).

Определением арбитражного суда от 20.09.2013 в отношении должника закрытого  акционерного  общества «Инфосвязь» (далее – ЗАО «Инфосвзь», должник) возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве).

Определением от 21.10.2013 в отношении должника введена процедура  наблюдения, временным управляющим утверждена Агишева С.Г.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения  опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 202 от 02.11.2013.

Закрытое акционерное  общество  «Радиосвязь» (далее – ЗАО «Радиосвязь», должник) 28.11.2013 (согласно отметке экспедиции арбитражного суда) обратилось в арбитражный суд с заявлением об установлении и включении в реестр требований кредиторов должника кредиторской задолженности в сумме 4 730 601 руб. 28 коп.

Решением от 17.01.2014 должник признан несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства, конкурсным управляющим утверждена Агишева С.Г.

         Определением от  13.09.2014 суд признал требования ЗАО «Радиосвязь» обоснованными в размере  835 149 руб. 01 коп. и включил их  в третью очередь реестра требований кредиторов, в  удовлетворении остальной части  требований  отказал.

Не согласившись  с указанным  судебным  актом в части  отказа в удовлетворении требований на сумму 3 842 118 руб. 44 коп.,   ЗАО «Радиосвязь»  обратилось  в суд с  апелляционной  жалобой, в которой просит  отменить  судебный  акт в части   отказа в признании  обоснованным  требования  на сумму  3 842 118 руб. 44 коп. и включить  требование  на сумму 3 842 118 руб. 44 коп. в реестр  требований кредиторов  должника.

По мнению подателя  апелляционной  жалобы, судом  при  принятии судебного акта  не учтено, что  экономическая  целесообразность  заключения  агентского  договора №3/2011 от 01.07.2011,  договора комиссии №3/2013 от 01.04.2013   и  договора об оказании услуг от 01.08.2013  обусловлена  созданием благоприятных   условий  для абонентов  путем  увеличения  пунктов приема  денежных средств  от  абонентов в местах  их нахождения и нахождения  операционных касс  ЗАО «Инфосвязь», которое, в свою  очередь, заключило  агентские  договоры  с  иными  организациями  по приему платежей (СБ РФ, ООО «МедиаСвязь», ООО «Кампэй» и т.д.), только  у ЗАО  «Инфосвязь» были   кассовые  аппараты  для приема  платежей от физических лиц.

В подтверждение  заявленных  требований  суду представлены:

по агентскому  договору №3/2011 от 01.01.2011:  своды  принятых  платежей по  договору №3/2011 по месяцам, в том числе через денежные  переводы СБ РФ, через привлеченного поставщика –ООО «Медиа Связь», по платежной системе ООО «Кампэй»; по операционным кассам, расположенным  по адресам: г. Оренбург,  ул.Транспортная, 7А; ул.60 лет Октября, д.3/1, ул.Донгузская, 10; документы, подтверждающие перечисление  абонентских платежей в  ЗАО «Радиосвязь»;   анализ  сальдо абонентов ЗАО «Радиосвязь» по месяцам;  реестры  платежей абонентов ЗАО «Радиосвязь» по месяцам;  оборотно - сальдовые ведомости по счету 57.01 по   месяцам по контрагентам СБ РФ, ООО «Медиа Связь»; копии актов  выполненных работ по месяцам; копии счетов-фактур по месяцам; копии отчетов  операторов по месяцам; копии актов зачета взаимных требований; копии фискальных отчетов по ККМ по ул. Транспортная, д.7А, Октября, д.3/1, ул. Донгузская, 10;

по договору комиссии №3/2013 от 01.04.2013: копии  решений Федерального  агентства связи о выделении  ресурса  нумерации единой сети электросвязи РФ ЗАО «Инфосвязь» и ЗАО «Радиосвязь»;  реестры абонентов  ЗАО «Радиосвязь»; анализ сальдо абонентов  ЗАО «Радиосвязь» по месяцам;  сводный  расчет  по договору  комиссии №3/2013 от 01.04.2013; расчет принятых платежей с распределением  по способам  сбора платежей;  реестры платежей абонентов по месяцам; своды  принятых  платежей  по месяцам, в том числе по операционным кассам, расположенным  по адресам: г. Оренбург,  ул. Транспортная, 7А;  ул.60 лет Октября, д.3/1; ул. Донгузская, 10, по платежной системе ООО «Кампэй», через денежные переводы СБ РФ;  через привлеченного поставщика - ООО «Медиа Связь»;  копии фискальных отчетов по ККМ по  ул. Транспортная, 7А,  ул. Донгузская, 10 по месяцам;  копия  договора на организацию приема платежей №1088 от 08.06.2012 с ООО «Кампэй»; оборотно - сальдовая ведомость по счету 57.01 по месяцам по контрагентам; копии счетов-фактур;  копии актов оказанных услуг;  копии актов зачета взаимных требований;  копия договора о переводе  денежных средств физических лиц в валюте РФ;  копия договора о приеме платежей с привлеченным поставщиком 3170/21122011/СЕ от 21.12.2011; копии отчетов  операторов;

по  договору  оказания услуг б/н от 01.01.2013:  статистика  входящих звонков на  номер 99-15-99 по месяцам; выкопировка из журнала «заявки  и  заявления ЗАО «Инфосвязь»; копии актов  о предоставленных  услугах  связи абонентам ЗАО «Инфосвязь» по  агентскому  договору  с ОАО «Вымпелком»; копии актов  о предоставленных услугах  местной связи абонентам  ЗАО «Инфосвязь»; копии  доверенностей  на  работников (инженеров  технической  поддержки) ЗАО «Радиосвязь» и приказов о приеме их на работу; копии  графиков работы  технической  поддержки ЗАО «Радиосвязь».

Указанным документам, по мнению подателя апелляционной  жалобы,  судом  первой  инстанции  не  дана  надлежащая оценка.

В судебном  заседании представитель  ЗАО «Радиосвязь» поддержал  доводы  апелляционной  жалобы.

Представитель конкурсного управляющего  поддержал  доводы апелляционной  жалобы, считает, что обоснованность  требования  подтверждена представленными в материалы дела  доказательствами. 

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные о времени и месте судебного разбирательства в соответствии со ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), а также посредством размещения информации на официальном сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда, в судебное заседание не явились. В соответствии со ст. 123, 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие неявившихся лиц.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в отсутствие возражений лиц, участвующих в деле, судебный акт пересматривается арбитражным апелляционным судом в обжалуемой части.

Как следует из материалов  дела,   01.01.2011  между ЗАО «Инфосвязь» (агент) и ЗАО «Радиосвязь» (принципал) заключен агентский договор № 3/2011 (с учетом дополнительного соглашения от 01.07.2011г.) (т. 2, л.д.57-74), по условиям которого кредитор (принципал), оказывающий услуги телефонной связи и прочие услуги, поручает должнику (агенту) осуществлять:

- тарификацию услуг, оказанных абонентам;

- распечатку счетов (за услуги связи и прочие услуги) населению от имени агента,

- принятие наличных и безналичных денежных средств в пользу принципала.

Согласно разделу 2 настоящего договора должник (агент) обязуется внести данные об абонентах принципала в программное обеспечение АСР «Поток» для  дальнейшей тарификации услуг; оформлять и распечатывать счета за оказанные  услуги; осуществлять сбор платежей абонентов принципала наличным и безналичным способом.

Кредитор (принципал) в силу раздела 3 договора принципал оплачивает  услуги агента (вознаграждение) в размере 5 % в том числе НДС 18 % от  суммы  всех платежей абонентов принципала, принятых в пользу принципала.

Основанием оплаты является акт выполненных работ с указанием суммы  принятых платежей.  

Оплата начисленного вознаграждения агенту производится принципалом  путем оформления зачета взаимных требований, который подписывается  сторонами, перечислением денежных средств на расчетный счет или внесением  денежных средств в кассу агента.

Срок действия договора определен сторонами с 01.01.2011г. и считается  продленным, если за месяц до окончания срока действия договора не  последует  заявление одной из сторон об отказе от настоящего договора.

Кредитор обратился в суд с требованием о включении задолженности в  рамках настоящего договора в размере 1 626 664 руб. 97 коп.  по состоянию на  13.02.2014г. В обоснование заявленного требования кредитор указал на то, что  должник не исполнил обязательства по возврату  денежных  средств, полученных от абонентов.

Отказывая  в  удовлетворении  требований  в указанной  части, суд первой инстанции пришел к выводу  о том, что кредитором не  представлены  надлежащие доказательства, подтверждающие ежедневные реестры должника  по принятым платежам от абонентов (п.2.1.4), доказательства, подтверждающие  наличие у должника задолженности в предъявленном размере, доказательства  принятия мер по взысканию задолженности, а также доказательства, подтверждающие экономическую целесообразность после расторжения  настоящего договора, при наличии  просрочки исполнения обязательств со стороны должника, заключать на аналогичных  условиях с должником договора комиссии от 01.04.2013г. № 3/2013.

Судом первой инстанции принято во внимание  и то обстоятельство, что  Корнюхин Игорь Евгеньевич  является  одним из участников должника (л.д.50, т.2), а также руководителем ЗАО  «Инфосвязь». При этом Корнюхин Игорь Евгеньевич является одновременно и  руководителем кредитора - ЗАО «Радиосвязь».

Также  01.04.2013 ЗАО «Инфосвязь» (комиссионер) и ЗАО «Радиосвязь»  (комитент) заключили договор комиссии № 3/2013 (т.1, л.д.68-74)  

Согласно п. 1.1 договора комиссионер обязуется по поручению комитента  совершать от своего имени за счет комитента следующие действия:  осуществлять прием от абонентов денежных средств, согласно договору на  оказание услуг местной телефонной связи, в части оплаты за предоставление  доступа к сетям общего пользования, осуществлять прием от абонентов  денежных средств согласно договору на оказание услуг местной телефонной  связи, в части абонентской платы, согласно утвержденных тарифов,  осуществлять прием от абонентов денежных средств за услуги междугородной,  международной и внутризоновой связи по агентским договорам, заключенным  между комитентом и ОАО «ВымпелКом», ОАО «Ростелеком».

Кредитор (комитент) оплачивает услуги комиссионеру (вознаграждение)   в размере 5 % в т.ч. НДС 18% от суммы всех платежей абонентов, принятых в  пользу комитента (п. 3.1 договора). Согласно п. 5.1 договор вступает в силу с  01.04.2013 и считается ежегодно продленным, если за месяц до окончания  срока  не последует заявления одной из сторон об отказе от договора.

 Кредитор, обращаясь в суд с настоящим заявлением,  указал  на наличие непогашенной  задолженности в  размере 2 050 453 руб. 47 коп. с июня по сентябрь 2013 года.

 Как предусмотрено п. 2.2 договора, должник (комиссионер) обязан был  ежедневно предоставлять кредитору (комитенту) реестр платежей абонентов  кредитора.

Судом  первой  инстанции  установлено, что  данные доказательства ни кредитором, ни должником не  представлены, а из представленных должником доказательств не представляется  возможным достоверно установить фактическое оказание им услуг в  рамках настоящего договора.

Суд первой инстанции  не принял в качестве  надлежащих доказательств  акты выполненных работ  (т.1, л.д.71-74),  согласно  которым  должник принимал денежные средства от абонентов в период с 01.06.2013г. по 30.09.2013г., поскольку конкурсным управляющим представлены табели учета рабочего  времени, согласно которым с 31.07.2013г. в штате должника отсутствовали  работники, которые могли бы оказывать данные услуги (т. 2, 133-141).

Также  01.08.2013 между  ЗАО «Радиосвязь» (исполнитель) и ЗАО «Инфосвязь»  (заказчик) заключили договор на предоставление услуг (т. 1, л.д.52-58).  Согласно п. 1.1 договора исполнитель обязуется оказать по заданию  Заказчика услуги по обработке звонков на телефон «горячей линии»; технической поддержке и абонентскому обслуживанию: прием и обработка  запросов абонентов заказчика, поступающих на специальный номер  исполнителя; оказание абонентам заказчика технической поддержки; прием  письменных обращений и заявлений абонентов заказчика; заключение и  расторжение договоров с абонентами заказчика; печать и выдача счетов, счетов - фактур и актов выполненных работ юридическим лицам - абонентам заказчика,  а заказчик обязуется оплатить оказываемые услуги.

Стоимость услуг определена п. 4.2, а именно:  прием и обработка запросов абонентов   заказчика,  поступающих на специальный  номер  исполнителя   - 60 000 руб. в  месяц, работа по абонентскому обслуживанию: прием письменных обращений и  заявлений абонентов заказчика, заключение и расторжение договоров с  абонентами заказчика, печать и выдача счетов, счетов-фактур и актов  выполненных работ юридическим лицам - 40 000 руб. в месяц.

Согласно п. 9.1  договора срок действия договора один год.

В п. 5.4 договора предусмотрено, что в ходе исполнения настоящего  договора стороны ежемесячно подписывают акт сдачи-приемки услуг по  договору, в котором указывают объем и вид предоставленных услуг.  

В обоснование заявленного требования кредитором представлен акт от  31.08.2013г. № 8011 на сумму 165 000 руб.

Также в подтверждение оказанных услуг в материалы  дела  представлены: статистика  входящих звонков на  номер 99-15-99 по месяцам (т.21 л.д.1-210, т.22 л.д. 1-350); выкопировка из журнала «Заявки  и  заявления ЗАО «Инфосвязь» с 09.08.2013(т.23, л.д.1-63); копии актов  о предоставленных  услугах  связи абонентам ЗАО «Инфосвязь» по  агентскому  договору  с ОАО «Вымпелком» за период с  августа  по  сентябрь 2013 (т.23, л.д. 63-157); копии актов  о предоставленных услугах  местной связи абонентам  ЗАО «Инфосвязь» за август - сентябрь  2013 (т.24,л.д.1-17); копии  доверенностей  на  работников