Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2014 по делу n А76-11453/2013. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

– г. Челябинск, ул. Коммуны, 35, оф. 5.

Полагая, что указанные выше решения приняты с нарушением требований Закона о банкротстве, должник и представитель его учредителя обратились в суд с настоящими заявлениями.

       Отказывая в удовлетворении заявлений, суд первой инстанции исходил из того, что решения приняты большинством голосов, с соблюдением порядка голосования на собрании и компетенции собрания кредиторов, установленной статьями 12, 73 Закона о банкротстве. Суд посчитал, что Кантор В.Л. незамедлительно после его избрания не сообщил арбитражному управляющему свой почтовый адрес для направления корреспонденции, следовательно, у временного управляющего не имелось возможности уведомить о проведении собрания кредиторов; должник был надлежащим образом извещен о месте и времени проведения первого собрания кредиторов, но представителя для участия в первом собрании кредиторов, не направил, посредством телеграммы сообщил временному управляющему об избрании представителя участников должника, но не указал почтовый адрес для направления ему корреспонденции. По мнению суда, обращаясь с требованием о признании решений первого собрания кредиторов от 17.02.2014 недействительными, заявители не указали, каким образом данные решения нарушают их права и законные интересы; проведение первого собрания кредиторов не по месту нахождения должника само по себе не дает оснований считать принятые на собрании решения недействительными, должником не представлено доказательств того, что временный управляющий имел реальную возможность провести собрание по месту нахождения должника, а также, что он был против проведения собрания по адресу временного управляющего.

       Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется в силу следующего.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 1 статьи 32 Закона о банкротстве дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

В силу пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

В соответствии с пунктом 1 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов может быть созвано по инициативе арбитражного управляющего.

Для целей настоящего Федерального закона надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов. Сообщение о проведении собрания кредиторов подлежит включению арбитражным управляющим в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве в порядке, установленном статьей 28 настоящего Федерального закона, не менее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов (пункты 1, 4 статьи 13 Закона о банкротстве).

Пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве определено, что участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса, в том числе представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов.

В силу пункта 2 той же статьи Закона к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений: о введении финансового оздоровления, внешнего управления и об изменении срока их проведения, об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд; об утверждении дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего; о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий; об установлении размера и порядка выплаты дополнительного вознаграждения арбитражному управляющему; о выборе реестродержателя из числа аккредитованных саморегулируемой организацией арбитражных управляющих реестродержателей; об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; об образовании комитета кредиторов, об определении его количественного состава, об избрании членов комитета кредиторов и о досрочном прекращении полномочий комитета кредиторов; об отнесении к компетенции комитета кредиторов вопросов, решения по которым в соответствии с настоящим Федеральным законом принимаются собранием кредиторов или комитетом кредиторов, за исключением вопросов, которые в соответствии с настоящей статьей отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов; об избрании представителя собрания кредиторов.

При этом, в соответствии с пунктами 3, 4 статьи 12 Закона о банкротстве конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с настоящим Федеральным законом. Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, для целей определения числа голосов на собрании кредиторов не учитываются.

Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом (пункт 1 статьи 15 Закона о банкротстве).

Особенности проведения собрания кредиторов в процедуре наблюдения определены положениями статей 72-74 Закона о банкротстве.

Так, в соответствии с пунктами 1-3 статьи 72 Закона о банкротстве временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены статьей 13 настоящего Федерального закона. Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за десять дней до даты окончания наблюдения.

Участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 71 настоящего Федерального закона, и внесены в реестр требований кредиторов.

В первом собрании кредиторов принимают участие без права голоса руководитель должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель работников должника и представитель органа по контролю (надзору). Отсутствие указанных лиц не является основанием для признания первого собрания кредиторов недействительным.

Компетенция первого собрания кредиторов определена статьей 73 Закона.

Спорное собрание являлось правомочным, в связи с наличием кворума для принятия решений по предложенным вопросам, поскольку на собрании присутствовал представитель кредитора, обладавшего 100 % голосов от числа кредиторов, установленных в реестр, на дату проведения собрания. Вопросы, включенные в повестку дня спорного собрания, отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов, в связи с чем, нарушений пределов компетенции собрания не имеется. Решения приняты большинством голосов, что соответствует требованиям Закона о банкротстве.

Должник, как и представитель его учредителя в силу закона не имеет права голоса на собрании кредиторов, следовательно, названные лица, в случае присутствия на собрании, не могли повлиять на принимаемые кредитором решения, их отсутствие в силу Закона не может являться основанием для признания первого собрания кредиторов недействительным.

Относительно извещения о собрании кредиторов представителя учредителя должника апелляционный суд отмечает следующее.

Из разъяснений, изложенных в пункте 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», следует, что представитель учредителей (участников) должника  незамедлительно после его избрания обязан сообщить арбитражному суду, рассматривающему дело о банкротстве, и арбитражному управляющему свой почтовый адрес в Российской Федерации, по которому этому лицу следует направлять корреспонденцию, судебные извещения, копии судебных актов и т.п.; данное лицо также вправе сообщить для этих целей адрес своей электронной почты, номера телефона и факса.

Решение об избрании представителя участника должника принято 10.02.2014, однако информация об этом была предоставлена арбитражному суду и временному управляющему только 17.02.2014 (доказательств обратного не имеется), то есть в день проведения спорного собрания кредиторов. При этом, телеграмма, направленная временному управляющему, вручена его представителю после окончания собрания кредиторов, учитывая, что время вручения почтового отправления в соответствии с Правилами оказания услуг телеграфной связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 15.04.2005 № 222, определяется единым учетно-отчетным временем – московским.

Ни на момент определения даты проведения собрания кредиторов, ни на момент проведения самого собрания кредиторов временный управляющий не располагал сведениями об избрании учредителем должника своего представителя, адресе осуществления связи с ним. Информированность кредитора в день проведения собрания кредиторов об избрании учредителем должника представителя правового значения не имеет, поскольку не подтверждает информированности временного управляющего об указанных обстоятельствах. Следовательно, обязанности по извещению указанного лица у временного управляющего в вышеназванный период не возникло. Доводы в указанной части не соответствуют фактическим обстоятельствам.

Отсутствие представителя должника либо представителя учредителя должника по смыслу Закона о банкротстве не являлось препятствием для проведения собрания кредиторов. О наличии оснований, предусмотренных пунктом 6 статьи 71 Закона о банкротстве, для отложения проведения первого собрания кредиторов не заявлено. К суду, временному управляющему с заявлением об отложении проведения первого собрания кредиторов заинтересованные лица не обращались, обеспечительных мер в виде запрета на проведение собрания кредиторов в порядке статьи 46 Закона о банкротстве, главы 8 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не имелось (доказательств обратного не представлено). Кроме того, следует учесть, что к моменту проведения спорного собрания кредиторов срок проведения процедуры наблюдения истекал, учитывая, что судебное заседание по итогам наблюдения было назначено на 23.01.2014. При таких обстоятельствах, следует признать, что препятствий к проведению собрания не имелось.

Апелляционный суд считает, что должник и представитель его участника, как лица заинтересованные, при наличии возможности ознакомления с датой, временем и местом проведения собрания кредиторов, а также его повесткой, в силу общедоступности таких сведений, проявляя требующуюся от них заботливость и осмотрительность, могли обеспечить явку представителя на собрание кредиторов, либо заявить о необходимости отложения проведения собрания, что не опровергнуто. В противном случае указанные лица самостоятельно несут риск наступления неблагоприятных последствий (статьи 1, 9 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Относительно проведения собрания кредиторов не по месту нахождения должника суд апелляционной инстанции отмечает следующее.

Исходя из положений пункта 4 статьи 14 Закона о банкротстве, собрание кредиторов проводится по месту нахождения должника или органов управления должника, если иное не установлено собранием кредиторов. При невозможности проведения собрания кредиторов по месту нахождения должника или органов управления должника место проведения собрания кредиторов определяется арбитражным управляющим. Дата, время и место проведения собрания кредиторов не должны препятствовать участию в таком собрании кредиторам или их представителям, а также иным лицам, имеющим право в соответствии с настоящим Федеральным законом принимать участие в собрании кредиторов.

Из пояснений представителя временного управляющего следует, что должник по адресу, указанному в выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, не находится, корреспонденцию не получает, в связи с чем, было принято решение  о проведении собрания кредиторов по иному адресу. Однако временный управляющий каких-либо доказательств в подтверждение своих доводов не представил. В деле отсутствуют доказательства невозможности проведения собрания кредиторов 17.02.2014 по адресу, указанному в выписке из Единого государственного реестра юридических лиц (например, подтверждающие принятие временным управляющим мер к согласованию места проведения собрания с должником,  и т.д.). Представленный кредитором акт выхода, составленный судебным приставом-исполнителем, в котором отражено, что должник по адресу: г. Челябинск, ул. 2-я Павелецкая, д. 18, офис 308, отсутствует, не может быть принят судом во внимание, поскольку