Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2014 по делу n А47-9751/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-6993/2014

г. Челябинск

29 июля 2014 года

Дело № А47-9751/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июля 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 июля 2014 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бабкиной С.А.,

судей Фединой Г.А., Хоронеко М.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бурцевой Р.С., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества Акционерный коммерческий банк «Форштадт» на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 05.05.2014 по делу № А47-9751/2013 (судья Александров А.А.).

В заседании приняли участие представители:

Акционерного коммерческого банка «Форштадт» – Гвоздева Т.В. (паспорт, доверенность от 25.02.2013);

Межрайонной инспекция Федеральной налоговой службы № 10 по Оренбургской области – Юртаева Е.А. (паспорт, доверенность № 0416/);

Прокофьевой Кристины Сергеевны - Прокофьев А.Г. (паспорт, доверенность), Воронов А.В. (паспорт, доверенность).

Закрытое акционерное общество Акционерный коммерческий банк «Форштадт» (далее – ЗАО АКБ «Форштадт», Банк, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №10 по Оренбургской области (далее – Инспекция №10, регистрирующий орган) о признании незаконной записи о  государственной регистрации прекращения деятельности общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Алиса» (далее – ООО «ТД «Алиса») в связи с его ликвидацией за государственным номером 2135658214625 и обязании Инспекции №10 аннулировать из Единого государственного реестра юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) запись о прекращении деятельности ООО « ТД «Алиса».

В качестве третьих лиц к участию в деле привлечены ликвидатор ООО «ТД «Алиса» - Прокофьева  Кристина Сергеевна (далее – ликвидатор Прокофьева К.С.), общество с ограниченной ответственностью «Альпен СКА» (далее – ООО «Альпен СКА») (л.д.1 т.1).

Решением Арбитражного суда Оренбургской области  от 05.05.2014 в удовлетворении требования отказано.

С данным решением не согласился заявитель, просит решение отменить и удовлетворить требования.

В апелляционной жалобе, поданной в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд, заявитель ссылается на противоречие выводов суда первой инстанции.

По мнению Банка,  требование к залогодателю было предъявлено (дело №А47-9596/2010). В этот момент ООО «Альпен СКА» совершает правопреемство на ООО «ТД «Алиса» и не сообщает об этом залогодержателю.

По мнению Банка, со стороны реорганизуемых обществ имелись недобросовестные действия (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации). На протяжении двух лет ООО «Альпен СКА» не заявляло суду о передаче прав на ООО «ТД «Алиса».

По мнению Банка, судом не учтены правовые позиции, изложенные в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по делу №7075/11 от 13.10.2011. Порядок ликвидации нельзя считать соблюденным, поскольку в  ликвидационный баланс внесены недостоверные сведения.

Банк ссылается на подходы  Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по делу№14449/12 от 05.03.2013 и определении от 24.03.2014 №127/14 по делу №А60-52723/12.

Ликвидационный баланс в связи с указанными фактическими обстоятельствами содержал недостоверные сведения.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, ООО «Альпен СКА» представителя не направило.

С учетом мнения представителей ЗАО АКБ «Форштадт», регистрирующего органа, ликвидатора Прокофьевой К.С. и в соответствии со статьями  123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившегося лица.

В судебном заседании представитель ЗАО АКБ «Форштадт» поддержал заявленные требования.

Представитель регистрирующего органа ссылался на отсутствие нарушений со стороны ответчика, представил отзыв.

Представители ликвидатора Прокофьевой К.С.  считают жалобу необоснованной, представили отзыв, который приобщен в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как видно из материалов дела, между Банком и обществом с ограниченной ответственностью «Милениум» (далее – ООО «Милениум») в лице директора  Прокофьева Александра Георгиевича (заемщик) был заключен 24.10.2007 кредитный договор №20845 (л.д.15 т.1). Размер займа составил 12.000.000 руб. Срок возврата кредита 22.10.2008.

В этот же день, 24.10.2007, между Банком и обществом с ограниченной ответственностью «Алиса» (далее – ООО «Алиса») в лице директора Прокофьева  Сергея Георгиевича  был подписан договор об ипотеке № 2084/01, по условиям которого ООО «Алиса» обеспечивает исполнение обязательств ООО «Милениум» по кредитному договору передачей в залог   недвижимого имущества (магазин, склад) (л.д.21-28 т.1).

15.10.2007 между ООО «Милениум» и Банком был заключен кредитный договор №Р/20773  на сумму 13 000 000 руб. (л.д.24 т.1). Срок возврата кредита 15.09.2010.

В качестве обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору №р/20773 между Банком и ООО «Алиса» был заключен договор об ипотеке №Р/20773/01 (л.д.29 т.1), по условиям которого ООО «Алиса» передает в залог недвижимое  имущество.

08.05.2009 собранием учредителей ООО «Алиса», участниками которого являлись: Прокофьев Александр Георгиевич, Прокофьев Сергей Георгиевич, Прокофьев Константин Георгиевич принято решение  о реорганизации ООО «Алиса» и создании ООО «Альпен СКА» (л.д.32 т.1). Реорганизация проведена в форме выделения нового общества из старого общества. Участником вновь выделенного общества является Прокофьев Александр Георгиевич.

Согласно разделительному балансу  на 01.04.2009  в ООО «Альпен СКА» переданы основные средства на сумму 12 847 006, 29 руб., в том числе  здание магазина и построек являющиеся предметом залога (л.д.35,36 т.1).

10.09.2009 в арбитражный суд поступило заявление Матюшкиной Светланы Анатольевны о признании ООО «Алиса» банкротом.

15.09.2009 возбуждено дело о банкротстве ООО «Алиса» №А47-8514/2009.

16.10.2009 ООО «Милениум» обращается  в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением о признании его несостоятельным, 07.12.2009 возбуждено дело №А47-9900/2009.

08.07.2010 в рамках дела №А47-9900/2009 требования Банка включены в реестр требований кредиторов ООО «Милениум» в сумме 65 366 422, 92 руб.

28.01.2010 в рамках дела №А47-8514/2009 включены требования Банка  в сумме  65 431 146 руб.  95 коп. в реестр требований ООО «Алиса», как обеспеченные залогом имущества должника (л.д.75-81 т.2).

06.11.2012 завершено конкурсное производство по делу  №А47-9900/2009 в отношении ООО «Милениум».

25.07.2013 конкурсное производство по делу №А47-8514/2009 о банкротстве ООО «Алиса» также завершено (л.д.82 т.2).

Сведений о погашении требования Банка в полном объеме в рамках названных  дел не имеется.

Ранее, 12.11.2010 Банк обратился в Арбитражный суд Оренбургской области с исковым заявлением к ООО «Альпен СКА» об обращении взыскания на заложенное имущество, 25.11.2010 возбуждено дело №А47-9596/2010.

Определением суда от 22.10.2013 производство по делу №А47-9596/2010 приостановлено до рассмотрения настоящего дела.

В период рассмотрения спора по делу №А47-9596/2010 единственный участник ООО «Альпен СКА» Прокофьева  К.С. 02.02.2011 приняла решение о реорганизации общества  и создание нового общества ООО «ТД «Алиса» путем выделения (л.д.69 т. 1).

Согласно разделительному балансу на 01.01.2011 вновь создаваемому обществу передаются активы на сумму  2 25092,58 руб., в том числе, земельный участок площадью 1715 кв.м., одноэтажное здание склада с подвалом,  незавершенный строительством объект с группой жилых и подсобных помещений, площадью 748 кв.м. (л.д. 66,67 т.1).

В материалах дела имеется разделительный баланс ООО «Альпен СКА» и расшифровка  к нему  (л.д.12-20 т.2), согласно которому часть имущества и обязательств перешли к ООО «ТД «Алиса», часть имущества и обязательств осталось у ООО «Альпен СКА».

11.02.2013 Прокофьева  К.С. приняла решение о ликвидации ООО «ТД «Алиса»  и назначении себя ликвидатором (л.д.123 т.1).

Сообщение о ликвидации общества опубликовано в журнале «Вестник государственной регистрации» от 22.05.2013 №20 (429) (л.д104 т.1).

07.05.2013 утвержден промежуточный ликвидационный баланс, согласно которому кредиторская задолженность, долгосрочные обязательства у ООО «ТД «Алиса» отсутствуют.

В этот же день, 07.05.2013, ликвидатор подал в регистрирующий орган заявление о государственной регистрации юридического лица в связи с ликвидацией.

На основании указанного заявления и приложенных к нему документов 16.05.2013 Инспекцией №10 принято решение №8329А о государственной регистрации прекращения деятельности  ООО «Торговый дом «Алиса»  (л.д.113 т.1). Регистрирующий орган внес в  ЕРГЮЛ соответствующую запись за государственным регистрационным номером 2135658214625

16.09.2013 последовало обращение Банка с оспариванием принятого решения о ликвидации и внесения записи № 2135658214625.

01.10.2013  единственный участник ООО «Альпен СКА»  Амантаев Ж.Ж. принял решение о добровольной ликвидации  общества, указав в решении о погашении всех кредиторских требований  и утверждении ликвидационного баланса по состоянию на 01.10.2013 (л.д.86 т.2).

23.10.2013 в ЕГРЮЛ внесена запись о добровольной ликвидации ООО «Альпен СКА» (л.д.88 т.2).

Таким  образом, в результате проведенных  участниками обществ действий все юридические лица, имеющие отношение к займу у ЗАО АКБ «Форштад», тем или иным образом, до момента наступления срока возврата кредита вошли в процедуру ликвидации.

Банк считая, что порядок ликвидации ООО «ТД «Алиса» был нарушен, запись в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности ООО «ТД «Алиса» в связи с ликвидацией внесена с нарушением норм Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - Закон о регистрации), поскольку основана на недостоверных сведениях и нарушает права и законные интересы Банка как кредитора, обратился с  настоящим заявлением в суд.

Отказывая Банку в удовлетворении требования, суд первой инстанции установил факт неизвещения Банка о начале процедуры ликвидации ООО «ТД «Алиса», однако, суд посчитал доказанным факт непредъявления требования  об обращении взыскания на заложенное имущество именно к ООО «ТД «Алиса», в связи с чем, суд признал,   что все документы, необходимые согласно статье 21 Закона о регистрации для государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица в связи с ликвидацией представлены. У регистрирующего органа не имелось предусмотренных статьей 23 названного Закона о регистрации оснований для отказа в государственной регистрации.

С выводами суда первой инстанции в части отсутствия требования об обращении взыскания к ООО «ТД «Алиса» суд апелляционной инстанции не может согласиться  в силу следующего.

В силу пункта 1 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Порядок ликвидации юридического лица определен в статье 63 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой  ликвидационная комиссия (ликвидатор) принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.

В силу пункта 5 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации после завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица.

Из материалов дела усматривается, что на момент утверждения промежуточного ликвидационного баланса ООО «ТД «Алиса» (07.05.2013)  обществу, его ликвидатору Прокофьевой К.С.  достоверно было известно о не исполненных перед Банком обязательствах, а также судебном процессе по делу №А47-9596/2010. К данным выводам суд апелляционной инстанции приходит исходя из совокупности обстоятельств: участия  Прокофьевой К.С. в обществах, связанных с займом у Банка через родственные связи с руководителями  обществ (ООО «Милениум» и ООО «Алиса»), а также в силу того, что единственным участником ООО «Альпен СКА» являлась непосредственно  Прокофьева  К.С.,  впоследствии ликвидатор и участник ООО «ТД «Алиса».

То обстоятельство, что в рамках дела №А47-9596/2010 при предъявлении требования об обращении взыскания на заложенное имущество  не привлечено к участию в споре ООО «ТД «Алиса»,  не препятствует сделать вывод об осведомленности ликвидатора о притязаниях Банка. Процесс в рамках указанного дела еще не завершен, дело приостановлено, препятствий для реализации права, помимо настоящего дела и ликвидацией  ООО «ТД «Алиса» не имеется.

Согласно пункту 1 статьи 59 Гражданского кодекса Российской Федерации передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Исполнение реорганизуемым юридическим лицом обязательств перед кредиторами обеспечивается в порядке, установленном настоящим Кодексом.

В случае, если обязательства перед кредиторами реорганизуемого юридического лица - должника обеспечены залогом, такие кредиторы не вправе требовать предоставления дополнительного обеспечения (пункт 5 статьи 60 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Доказательств извещения Банка о реорганизации ООО «Альпен СКА» в деле нет. До утверждения промежуточного ликвидационного баланс Банк инициировал судебный процесс применительно к ООО «Альпен СКА».

В нарушение требований статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации ликвидатор ООО «ТД «Алиса»