Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.06.2014 по делу n А76-2339/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-6253/2014, 18АП-6260/2014

г. Челябинск

20 июня 2014 года

Дело № А76-2339/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июня 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 июня 2014 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ермолаевой Л.П.,

судей Карпачевой М.И., Пивоваровой Л.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Чаус О.С., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Полярис-Экспорт», открытого акционерного общества «Новосибирский хладокомбинат» на решение Арбитражного суда Челябинской области от 22.04.2014 по делу № А76-2339/2014 (судья Скобелкин А.П.).

В судебном заседании приняли участие представители:

общества с ограниченной ответственностью «РосФрост» - Сакулин А.В. (доверенность от 23.12.2013, паспорт);

открытого акционерного общества «Новосибирский хладокомбинат» - Аганичева Г.В. (доверенность от 01.01.2014 № 006, паспорт);

общества с ограниченной ответственностью «Полярис-Экспорт» - Аганичева Г.В. (доверенность от 01.01.2014 № 008, паспорт).

Общество с ограниченной ответственностью «РосФрост» (далее – ООО «РосФрост», истец) обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю Метельковой Эльзе Батырхановне (далее – ИП Метелькова, Предприниматель, ответчик-1), открытому акционерному обществу «Новосибирский хладокомбинат» (далее – ОАО «Новосибирский хладокомбинат», Хладокомбинат, ответчик-2), обществу с ограниченной ответственностью «Полярис-Экспорт» (далее – ООО «Полярис-Экспорт», ответчик-3), в котором потребовало:

- возложить на ИП Метелькову обязанность прекратить реализацию мороженого «Дело в сливках», на упаковках которого нанесено обозначение, сходное с товарным знаком РФ № 451013;

- возложить на ОАО «Новосибирский хладокомбинат» обязанность прекратить производить и вводить в гражданский оборот мороженое «Дело в сливках», на упаковках которого нанесено обозначение, сходное с товарным знаком РФ № 451013;

- возложить на ООО «Полярис-Экспорт» обязанность прекратить рекламирование мороженого «Дело в сливках», на упаковках которого нанесено обозначение, сходное с товарным знаком РФ № 451013 (т.1, л.д.7-11).

Определением от 11.02.2014 арбитражный суд первой инстанции привлёк к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, индивидуального предпринимателя Соколову Татьяну Олеговну (далее – ИП Соколова, третье лицо; т. 1, л.д. 1-6).

Решением от 22.04.2014 (резолютивная часть объявлена 15.04.2014) исковые требования удовлетворены (т. 3, л.д. 78-90).

С апелляционными жалобами на решение суда первой инстанции обратились ответчики – ООО «Полярис-Экспорт» и ОАО «Новосибирский хладокомбинат», которые полагают, что выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела, что имеет место недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными (т. 3, л.д. 98-111, 123-129). Просят решение отменить, в удовлетворении исковых требований ООО «РосФрост» отказать. Приводят следующие доводы.

Суд не учёл, что Хладокомбинат является обладателем раннее возникших авторских прав на дизайн этикетки мороженого «Дело в сливках», на который получено свидетельство от 21.10.2010 № 2859 о регистрации произведения – объекта интеллектуальной собственности.

Вывод суда первой инстанции о том, что ответчики вводят потребителей в заблуждение, является неправомерным. Истцом не представлено доказательств введения потребителей в заблуждение.

Вывод суда о тождественности изображенных на упаковке мороженого «Дело в сливках» геометрических фигур и товарного знака по свидетельству №451013 противоречит понятию «тождественности».

Суд не сравнивал обозначения во всей совокупности признаков, не учёл словесные составляющие обозначений, принял во внимание только фоновую составляющую (графическую часть). Необоснованно указал на сходство обозначений по семантическому критерию, на наличие в графической части этикеток общества «Новосибирский хладокомбинат» шестиугольника, на наличие симметрии на упаковках Хладокомбината. Не дал оценки доводам ответчиков, заключениям специалистов Ласунской А.В. (патентный поверенный) и Древина В.В. (профессор кафедры дизайна Института Искусств Новосибирского государственного педагогического университета), а также данным социологических опросов. Текст решения не содержит полного и объективного анализа, сравнения спорных комбинированных обозначений.

Представленное обществом «РосФрост» заключение патентного поверенного Березиной В.Г. содержит неверный вывод о том, что доминирующим элементом является фоновый орнамент, а не словесные элементы и изображения снеговиков, кроме того, в данном заключении не исследованы вопросы о составе композиционных элементов, о наличии симметрии в обозначениях, о смысловом значении объектов.

Таким образом, общества «Полярис-Экспорт» и «Новосибирский хладокомбинат» настаивают на отсутствии правовых оснований для удовлетворения иска, просят судебный акт отменить.

Лица, участвующие в деле, о дате, времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

ИП Метелькова, ИП Соколова явку своих представителей не обеспечили.

С учётом мнения представителей истца и ответчиков и в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей иных участвующих в деле лиц.

Законность и обоснованность судебного акта проверены Восемнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов настоящего дела следует, что 13.01.2012 на основании заявки № 2011702198, поданной 31.01.2011 (дата приоритета), в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации зарегистрировано исключительное право общества «РосФрост» на комбинированный товарный знак, представленный в виде вертикально расположенного прямоугольника и содержащий изобразительные и словесные элементы (т. 1, л.д. 78-82).

Композиция товарного знака представляет сочетание правильных пятиугольников и треугольников красного и синего цветов, изображенных на белом фоне. Все пятиугольники и треугольники расположены в определённой последовательности (системное расположение). В центральной части композиции по вертикали многократно изображена с постоянной периодичностью эмблема заявителя, зарегистрированная в качестве (самостоятельного) товарного знака Российской Федерации (регистрационный номер 406483), которая представляет комбинированное обозначение в форме правильного пятиугольника со скругленными углами, на фоне которого в юмористической манере изображены два улыбающихся снеговика, держащих в поднятых руках рожок с мороженным, наподобие того, как спортсмены-победители держат зажженный факел. Под изображением снеговиков на фоне пятиугольника, частично выходя (слева и справа) за его границы, расположен графический элемент в виде ленты с завернутыми краями с надписью «РОСФРОСТ», выполненной в кириллице печатными буквами. Под лентой более мелким шрифтом в кириллице выполнен неохраняемый словесный элемент «торговая марка» (т. 1, л.д. 57).

Описываемый товарный знак зарегистрирован в отношении товаров и/или услуг 29-ого и 30-ого классов Международной классификации товаров и услуг (далее – МКТУ), то есть, в том числе, в отношении мороженого. Федеральной службой по интеллектуальной собственности выдано свидетельство на товарный знак (знак  обслуживания) № 451013 (далее также – товарный знак №451013). Срок действия регистрации исключительного права истекает 31.01.2021 (т. 1, л.д. 78-82).

Из материалов дела также усматривается, что в период с августа 2013 года по январь 2014 года ИП Метелькова (ответчик-1) ежемесячно поставляла ИП Соколовой (третье лицо по делу) следующий товар (мороженое): «Э94-Эскимо «Дело в сливках» пломбир ван. 20 % в шок. гл. 80г*32», «ББ07 - Брикет «Дело в сливках» пломб ван 15 % в картон короб 240гр*12шт». В дело представлены заверенные копии товарных накладных (по форме ТОРГ-12), содержащих отметки о передаче и приёмке товара (т. 1, л.д. 20-33).

10.10.2013 и 22.11.2013 представитель истца по договору розничной купли-продажи приобрёл у ИП Соколовой следующее мороженое: эскимо под названием «Дело в сливках», вес 80 гр. (2 штуки), а также брикет под названием «Дело в сливках», вес 240 гр. (2 штуки). В подтверждение данного обстоятельства в дело представлены заверенные копии товарных чеков и квитанций ЭКЛЗ (т. 1, л.д. 77). Кроме того, истец представил фотографические снимки упаковки (коробки) брикета «Дело в сливках» (т. 1, л.д. 74-75) и развёрнутой обёртки эскимо «Дело в сливках» (т. 1, л.д. 76). Упаковка (обертка) эскимо «Дело в сливках» представляет собой горизонтально расположенный прямоугольник, по всей ширине которого на белом фоне упорядоченно, один за другим размещены чередующиеся вертикальные ряды: ряд синих треугольников, прерывающихся надписью «мороженое», выполненной печатными буквами в границах соответствующей горизонтальной полосы красного цвета; ряд красных треугольников, прерывающихся надписью «мороженое», выполненной печатными буквами в границах соответствующей горизонтальной полосы синего цвета (т. 1, л.д. 76). Упаковка брикета «Дело в сливках» исполнена аналогичным образом (чередование вертикальных рядов красных и синих треугольников и надписей «мороженое»), но имеет следующее отличие: в центральной части лицевой стороны упаковки брикета расположен белый шестиугольник с выполненной разными цветами (черный, синий, красный) и под углом от горизонтальной оси надписью «мороженое», «дело в сливках» (т. 1, л.д. 74). Изготовителем мороженого согласно информации, размещённой на упаковках, является ОАО «Новосибхолод» – сокращенное наименование открытого акционерного общества «Новосибирский хладокомбинат» (ответчик-2; т. 1, л.д. 52, 93-95).

Согласно представленным истцом распечаткам (скриншотам) на принадлежащем обществу «Полярис-Экспорт» (ответчик-3) Интернет сайте «polaris.su» размещена реклама производимого обществом «Новосибирский хладокомбинат» (ответчик-2) мороженого под названием «Дело в сливках», дизайн упаковки которого аналогичен дизайну упаковки эскимо и брикета, приобретённых представителем истца у ИП Соколовой (т. 1, л.д. 64-71).

В октябре 2013 года общество «РосФрост» направило обществам «Новосибирский хладокомбинат» и «Полярис-Экспорт» письменную претензию, в которой сообщило о том, что является обладателем исключительных прав на товарный знак № 451013, что в результате контрольных закупок им выявлены факты производства, рекламирования и реализации (введения в гражданский оборот) мороженого «Дело в сливках» в упаковках с красно-синими геометрическими фигурами на белом фоне, фон которых (упаковок) сходен до степени смешения с товарным знаком № 451013, и потребовало прекратить производство, изъять из продажи мороженое с незаконно размещённым, сходным до степени смешения с зарегистрированным товарным знаком обозначением (изображением), а также удалить контрафактное обозначение с документации, рекламы, вывесок (т. 1, л.д. 61-63).

В письме от 05.11.2013 исх. № 043 общество «Новосибирский хладокомбинат» выразило свою позицию относительно предъявленных обществом «РосФрост» требований. Хладокомбинат указал, что, по его мнению, сходство обозначений до степени смешения отсутствует, а также проинформировал, что использует зарегистрированный в установленном законом порядке товарный знак по свидетельству № 479820 – словесное обозначение «ДЕЛО В СЛИВКАХ» (т. 1, л.д. 52-54, 55-56, 129-130).

Ссылаясь на вышеуказанные обстоятельства, полагая, что общества «Новосибирский хладокомбинат», «Полярис-Экспорт» и предприниматель Метелькова незаконно используют в своей хозяйственной деятельности обозначение, сходное до степени смешения с зарегистрированным в его пользу комбинированным товарным знаком № 451013, общество «РосФрост» обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым исковым заявлением (о пресечении действий, нарушающих исключительное право).

В подтверждение своих доводов истец представил заключение патентного поверенного Березиной Валентины Геннадьевны от 16.12.2013 (т. 1, л.д. 35-45) и аналитическую записку, подготовленную специалистами лаборатории прикладной политологии и социологии Челябинского филиала Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации (РАНХиГС) на основе данных опроса жителей города Челябинска, проведённого в период с 26 марта по 08 апреля 2014 года (т. 2, л.д. 37-61).

В свою очередь, в подтверждение своих возражений против предъявленных исковых требований ответчики представили заключение патентного поверенного Ласунской Анастасии Владимировны от 05.03.2014 (т. 1, л.д. 131-138), заключение профессора кафедры дизайна Института Искусств Новосибирского государственного педагогического университета Древина Владислава Владимировича (т. 2, л.д. 8-12), а также отчёт по проведённому обществом с ограниченной ответственностью «Тайга Рисёч» в апреле 2014 года в городе Новосибирске исследованию – сравнительное тестирование дизайнов упаковки мороженого (т. 2, л.д. 66-72).

Удовлетворяя требования истца, арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что товарный знак № 451013 и использованные ответчиками при производстве, рекламировании, реализации мороженого «Дело в сливках» обозначения сходны до степени смешения. Использование таких обозначений вводит потребителей в заблуждение относительно происхождения товара, может повлиять на предпринимательскую деятельность лиц, которые правомерно используют зарегистрированный товарный знак № 451013.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке, предусмотренном статьями 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее также – АПК РФ), исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, полагает обжалуемый судебный подлежащим изменению.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1477, пунктами 1, 2 статьи 1482 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс РФ, ГК РФ) на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак. В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Товарный знак