Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2013 по делу n А60-37619/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-889/2013-ГК

г. Пермь

01.03.2013                                                                                      Дело № А60-37619/2012­­

Резолютивная часть постановления объявлена 26.02.2013.

Постановление в полном объеме изготовлено 01.03.2013.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Сусловой О.В.,

судей Виноградовой Л.Ф., Балдина Р.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Рязановой Н.Г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

ответчика, ООО "Спорт Стройинвест",

на решение Арбитражного суда Свердловской области от 14.12.2012,

принятое судьей Лутфурахмановой Н.Я.,

по делу № А60-37619/2012

по иску ЗАО "Оника" (ИНН 6660031278, ОГРН 1026604946697)

к ООО "Спорт Стройинвест" (ИНН 6670049309, ОГРН 1046603485610),

третье лицо: ООО "Корпорация "Ваш Дом" (ИНН 6671224578, ОГРН 1076671016520),

о взыскании задолженности по договору подряда, процентов за пользование чужими денежными средствами,

при участии

от истца: Нелюбина К.С., доверенность от 01.11.2012 № 3,

от ответчика: Федюрин А.Н., доверенность от 19.02.2013 № 010,

от третьего лица: не явились,

установил:

ЗАО "Оника" (истец) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском к ООО "Спорт Стройинвест" (ответчик) о взыскании 439 957 руб. 72 коп. долга по дополнительному соглашению от 18.10.2011 к договору генподряда от 20.09.2011 № 11-05, 23 268 руб. 87 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных за период с 13.01.2012 по 27.06.2012 исходя из ставки рефинансирования 8% годовых.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО "Корпорация "Ваш Дом".

Решением арбитражного суда от 14.12.2012 исковые требования удовлетворены. С ООО "Спорт Стройинвест" в пользу истца взыскано 439 957 руб. 72 коп. долга, 13 980 руб. 96 коп. процентов за период с 04.12.2012 по 27.06.2012, 12 206 руб. 69 коп. судебных расходов на уплату государственной пошлины, 29 858 руб. судебных издержек на оплату услуг представителя. В удовлетворении остальной части иска отказано.

В апелляционной жалобе ответчик просит отменить решение и принять по делу новый судебный акт. Заявитель апелляционной жалобы полагает, что выводы суда первой инстанции о том, что акт от 31.10.2011 № 1 на сумму 5 641 919 руб. 63 коп. подтверждает факт выполнения работ по договору генподряда от 20.09.2011 № 11-05, дополнительное соглашение от 18.10.2011 подписано сторонами именно 18.10.2011, ответчиком нарушен установленный Гражданским кодексом Российской Федерации порядок приемки работ, проценты подлежат начислению с 04.02.2012, представителем истца Зайцевым Д.Е. фактически оказаны юридические услуги, предусмотренные договором от 20.06.2012 № 9, не соответствуют фактическим обстоятельствам делам и имеющимся в деле доказательствам.

Истцом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором он просит оставить решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения, указывая, что акт о приемке выполненных работ по благоустройству подписан комитетом благоустройства администрации г. Екатеринбурга 14.06.2012, на дату обращения в суд обязанность по передаче объекта выполнена, работы приостановлены ввиду невозможности их выполнения при минусовых температурах, ООО "Спорт Стройинвест" предупреждено о переносе срока выполнения работ путем направления письма, фактически дополнительное соглашение подписано 18.10.2011, работы сданы 31.12.2011, акты вместе с письмами от 01.02.2012 № 038, от 13.04.2012 № 196 направлены в адрес ответчика ошибочно, изложенный в письме от 19.01.2012 № 002 отказ от подписания акта от 31.12.2011 № 1 является необоснованным, обязанность по оплате выполненных работ наступила 04.02.2012, представителем истца Зайцевым Д.Е. изучены первичные документы, составлены необходимые процессуальные документы (исковое заявление, возражение на объяснение ответчика), принято участие в основном судебном заседании.

Протокольным определением суда апелляционной инстанции от 26.02.2013 отклонено ходатайство ООО "Спорт Стройинвест" о принятии письменных объяснений на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку объяснения лиц, участвующих в деле, являются доказательствами по делу (статьи 64, 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), основания, по которым лицо, подающее жалобу, обжалует решение, со ссылкой на законы, иные нормативные правовые акты, обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства должны быть указаны в апелляционной жалобе (пункт 4 части 2 статьи 260 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), ответчиком не обоснована невозможность представления объяснений в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ООО "Корпорация "Ваш Дом" (инвестор-застройщик) и ООО "Спорт Стройинвест" (заказчик) подписан договор от 18.07.2011, пунктом 1.1 которого предусмотрено, что инвестор-застройщик поручает заказчику осуществление функций заказчика строительства при сооружении нижеперечисленных составляющих многоэтажного жилого комплекса с нежилыми встроенно-пристроенными помещениями и подземного гаража в квартале улиц Ясная-Шаумяна-Волгоградская-Громова, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 66:41:0403015:92, а именно: подземного гаража 7АБ1 (по генплану застройки) в осях А1-Ф/Д (блок-секции 1В)-6 в объеме, необходимом для устройства крылец и выполнения благоустройства (в объеме, предусмотренном технической документацией) блок-секции 1В жилого дома № 1, крылец № 1-6 блок-секции 1В жилого дома № 1 (по генплану застройки), гидроизоляции и дренажа блок-секции 1В жилого дома № 1 (по генплану застройки), сетей водопровода и канализации, сетей электроснабжения, теплотрассы, насосной, благоустройства территории блок-секции 1В жилого дома № 1 в объеме, необходимом для сдачи блок-секции 1В жилого дома № 1 в эксплуатацию.

ООО "Спорт Стройинвест" (заказчик) и ЗАО "Оника" (генподрядчик) заключен договор генподряда от 20.09.2011 № 11-05, по условиям которого (пункт 1.1) заказчик поручает, а генподрядчик принимает обязательства по благоустройству территории блок-секции 1В для целей получения разрешения на ввод в эксплуатацию блок-секции 1В (далее – объект). Строительство осуществляется в соответствии с условиями договора, заданиями заказчика и технической документацией многоэтажного жилого комплекса с нежилыми встроенно-пристроенными помещениями, подземным гаражом в квартале улиц Ясная – Шаумяна – Волгоградская – Громова в г. Екатеринбурге: 334.2559-00-ГП1 Генеральный план (изм.18).

Общая стоимость работ по договору составляет 10 809 892 руб. 43 коп. (пункт 2.1 договора).

В соответствии с пунктом 2.7 договора для приобретения строительных материалов, необходимых для выполнения работ, заказчик выплачивает генподрядчику аванс в следующем порядке: 23.09.2011 – 2 000 000 руб. Заказчик вправе выплатить генподрядчику дополнительный аванс.

Согласно пункту 2.8 договора оплата выполненных работ осуществляется в течение 10 банковских дней после принятия заказчиком объекта при условии подтверждения качества и предоставления полного комплекта исполнительной документации.

Сроки выполнения работ: начало – 23.09.2011, окончание – 31.10.2011 (пункты 3.1, 3.2 договора).

В пункте 6.1 установлен отчетный период для выполнения работ: с 23.09.2011 по 31.10.2011.

Пунктом 6.2 договора предусмотрено, что генподрядчик по окончании отчетного периода направляет заказчику в 3-х экземплярах: акт о приемке выполненных работ (форма КС-2), справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), полный комплект исполнительной документации по работам, выполненным в отчетный период (в том числе: акты на скрытые работы, паспорта, сертификаты качества и иные документы, подтверждающие качество примененных материалов и услуг).

Заказчик в течение 5 рабочих дней после получения производит проверку выполненных работ и представленных документов. Проверка проводится с привлечением специализированной организации, осуществляющей строительный контроль. По итогам проведенной проверки заказчик обязан в течение 5 рабочих дней подписать акт или представить мотивированный отказ от подписания акта (пункт 6.3 договора).

В соответствии с пунктом 6.6 договора приемка объекта осуществляется согласно установленному договором порядку для приемки работ по окончании отчетного периода с особенностями, установленными настоящим и последующими пунктами договора. Приемке объекта заказчиком предшествует сдача благоустройства и озеленения по акту в установленном порядке комитету по благоустройству администрации г. Екатеринбурга. После подписания комитетом по благоустройству администрации г. Екатеринбурга документа, свидетельствующего о приемке объекта, генподрядчик в письменной форме извещает заказчика о возможности провести приемку-передачу объекта и направляет заказчику проект акта о приемке объекта, а также иные документы, поименованные в договоре. Генподрядчик в письменной форме извещает заказчика о готовности передачи объекта не позднее, чем за 72 часа до начала такой передачи.

Заказчик, получивший уведомление генподрядчика, в течение 10 рабочих дней осуществляет действия по приемке объекта и либо подписывает акт, указанный в пункте 6.6 договора, либо направляет генподрядчику мотивированный отказ в его подписании (пункт 6.7 договора).

Пунктом 9.1 договора установлено, что за нарушение генподрядчиком сроков по договору заказчик вправе взыскать с генподрядчика неустойку в размере 0,01% от общей договорной стоимости за каждый день просрочки.

В силу пункта 10.4 договора заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора письменно, предупредив об этом генподрядчика не менее чем за 7 календарных дней до предполагаемой даты отказа от исполнения договора, в случаях ненадлежащего исполнения генподрядчиком условий договора, а именно: нарушения генподрядчиком сроков, предусмотренных графиком производства работ по объекту (приложение № 2 к договору), выявления заказчиком несоответствия качества выполняемых генподрядчиком работ условиям договора, самовольной остановки строительства генподрядчиком.

Между ООО "Спорт Стройинвест" (заказчик) и ЗАО "Оника" (генподрядчик) заключено дополнительное соглашение от 18.10.2011 к договору, в соответствии с пунктами 1, 2 которого заказчик поручает, а генподрядчик принимает обязательства по выполнению дополнительных работ по строительству уличного освещения, прокладке кабеля, стоимость работ, предусмотренных дополнительным соглашением, составляет 699 957 руб. 12 коп.

Пунктами 3, 4, 5, 6 названного соглашения установлено, что в срок до 21.10.2011 заказчик перечисляет генподрядчику аванс в размере 260 000 руб., начало выполнения генподрядчиком работ – на следующий день после подписания дополнительного соглашения, окончание выполнения работ, включая устранение выявленных недостатков и дефектов, - в соответствии со сроками, предусмотренными договором, во всем остальном, что не предусмотрено дополнительным соглашением, стороны руководствуются условиями договора.

Согласно двустороннему акту от 31.10.2011 № 1 о приемке выполненных работ заказчиком приняты работы, выполненные в рамках договора на сумму 5 641 919 руб. 63 коп.

Во исполнение договора заказчиком перечислено генподрядчику 5 641 919 руб. 63 коп. по платежным поручениям от 23.09.2011 № 89, от 07.11.2011 № 121, от 02.12.2011 № 141, а также во исполнение дополнительного соглашения – выплачен генподрядчику аванс в сумме 260 000 руб., что подтверждается платежным поручением от 19.10.2011 № 106.

Представителями ООО "Корпорация "Ваш Дом" (застройщик) и комитета благоустройства администрации г. Екатеринбурга оформлен акт на приемку выполненных работ по благоустройству в зимнем варианте от 29.11.2011 № 16, в котором отражено, что согласно постановлению главы города от 16.05.2008 № 1767 по отводу земельного участка под строительство объекта «Многоэтажный жилой комплекс с нежилыми встроенно-пристроенными помещениями, подземным гаражом в квартале улиц Ясная – Шаумяна – Волгоградская – Громова в Ленинском районе г. Екатеринбурга. Жилой дом 1, секция В» по рабочему проекту 334.2559-00-ГП заказчиком выполнены работы: проезды, тротуары, дорожки, площадки, озеленение, малые архитектурные формы.

Генподрядчиком 29.12.2011 вручены заказчику вместе с сопроводительным письмом ЗАО "Оника" от 29.12.2011 № 562 документы, в том числе: акт от 31.12.2011 № 1 о приемке выполненных работ, справка от 31.12.2011 № 1 о стоимости выполненных работ и затрат на сумму 699 957 руб. 72 коп., журнал учета выполненных работ по дополнительному соглашению от 18.10.2011.

ООО "Спорт Стройинвест" отказалось от подписания акта от 31.12.2011 № 1 о приемке выполненных работ по дополнительному соглашению на сумму 699 957 руб. 72 коп., а также акта от 31.12.2011 № 2 по приемке выполненных работ по договору на сумму 79 319 руб. 48 коп., акта от 31.12.2011 № 3 о приемке выполненных работ по договору на сумму 1 217 757 руб. 56 коп., акта от 31.12.2011 № 4 о приемке выполненных работ по договору на сумму 196 778 руб. 30 коп., сообщив об этом генподрядчику в письме от 19.01.2012 № 002 и мотивируя свой отказ отсутствием документов, обязанность по предоставлению которых возложена на генподрядчика, в частности: уведомления о возможности провести приемку-передачу объекта, акта о приемке объекта эксплуатирующей организацией, выполнением работ с нарушением требований проектной документации, с использованием дорожных плит, принадлежащих инвестору-застройщику, невыполнением работ по восстановлению нарушенного в результате проведения работ благоустройства, неподписанием дополнительного соглашения от 18.10.2011, отсутствием в проекте данного соглашения конкретного перечня подлежащих выполнению работ, невозможностью установить факт недостатков в работе, несоответствием стоимостей, указанных в проекте соглашения и акте от 31.12.2011 № 1.

Ввиду нарушения сроков выполнения работ заказчик сообщил генподрядчику в письме от 09.06.2012 № 032, которое получено последним 13.06.2012, об отказе от исполнения договора.

ООО УК «Наш Дом» (технадзор заказчика), ООО «Технология Благоустройства» (подрядчик), ООО «Миллениум» (эксплуатационная организация) и комитетом благоустройства