Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.07.2007 по делу n А60-32081/2006. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение в части и разрешить вопрос по существу

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

                                               № 17АП-4494/06-ГК

г.Пермь

05 июля  2007 года                                                 Дело № А60-32081/2006-С11

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                 Казаковцевой Т.В.,

судей                                               Соларевой О.Ф., Романова В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Фарбазовой О.Ф.,

при участии:

от заявителя – ООО «Талицкий спиртовой завод», не явился о времени и месте судебного заседания извещён надлежащим образом,

от конкурсного управляющего ООО «Екатеринбургский ликероводочный завод» - Пушкарь А.Н., доверенность от 04.07.2007г.

от кредиторов:

ООО «Туласпиртпром» - Тарасов В.В., - доверенность от 18 мая 2007 г., паспорт,

ОАО «Буньковский экспериментальный завод» - Тарасов В.В. доверенность № 21 от 19 июня 2007г.,

ООО «Свердловская швейная компания» - не явился, о времени и месте судебного заседания извещён надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного кредитора ООО «Туласпиртпром»

на определение Арбитражного суда Свердловской области от  23 мая 2007г., принятое  судьей Журавлевым Ю.А., в рамках дела № А60-32081/2006-С11 по заявлению ООО «Талицкий спиртовой завод» о признании ООО «Екатеринбургский ликероводочный завод» (далее ООО «ЕЛВЗ») несостоятельным (банкротом)

по заявлению  кредитора ООО «Туласпиртпром» о признании решения первого собрания кредиторов ООО «ЕЛВЗ» от 26.04.2007г. недействительным,

установил:

В рамках дела № А60-32081/2006-С11 о признании «Екатеринбургский ликёроводочный завод» несостоятельным (банкротом) ООО «Туласпиртпром» обратилось с заявлением о признании решений первого собрания кредиторов ООО «Екатеринбургский ликёроводочный завод» от 26.04.2007г. недействительными и обязании временного управляющего ООО «Екатеринбургский ликёроводочный завод» Попова П.П. созвать и провести собрание кредиторов ООО «Екатеринбургский ликёроводочный завод» с повесткой дня собрания кредиторов от 26.04.2007г. в порядке, предусмотренном ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 23 мая 2007  в удовлетворении заявления ООО «Туласпиртпром» о признании недействительными решений первого собрания  кредиторов ООО «ЕЛВЗ» от 26 апреля 2007 г. отказано (т. 3 л.д.57-60).

Конкурсный кредитор ООО «Туласпиртпром» с  определением суда не согласен, просит определение отменить, принять по делу новый судебный акт. Заявитель жалобы считает,  что первое собрание кредиторов ООО «ЕЛВЗ» временный управляющий  провел без надлежащего уведомления ООО «Туласпиртпром», решения, принятые первым собранием кредиторов, являются незаконными, поскольку они были приняты в нарушение  ст. 18, 24 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», временный управляющий злоупотребил своим правом по привлечению юридической фирмы «Левъ» для обеспечения своих полномочий на договорной основе с оплатой их деятельности за счет средств должника,  указывает, что суд  сделал необоснованные выводы  о том, что количество голосов ООО «ТСП»  (34,7% голосов, размер требований 23 947 168, 5 руб., п.3 ст. 12 Закона о банкротстве)  в случае его участия в собрании кредиторов не могло повлиять на принятие решений собранием кредиторов ООО «ЕЛВЗ» по вопросам, внесенным в повестку дня, неправильно истолковал п.2 ст. 72 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Временный управляющий ООО «Екатеринбургский ликероводочный завод» Попов П.П. в отзыве на апелляционную жалобу указал, что  дата проведения первого собрания кредиторов была определена временным управляющим до момента получения определения  суда о принятии апелляционной жалобы ООО «Туласпиртпром» к производству и назначении дела к судебному разбирательству. На момент определения  даты проведения первого собрания кредиторов, имелось определение суда от 21.02.2007г. от отказе в удовлетворении требования ООО «Туласпиртпром» о включении в реестр требований кредиторов ООО «ЕЛВЗ». Согласно почтовому уведомлению, ООО «Туласпиртпром» получило уведомление о проведении первого собрания кредиторов 16.04.2007г.,  порядок уведомления временным управляющим нарушен не был. Законом о банкротстве установлены предельные сроки проведения первого собрания кредиторов, которые изменению не подлежат. Требования п.1 ст. 72 Закона о банкротстве временным управляющим выполнены.

Представитель конкурсного управляющего ООО «Екатеринбургский

ликероводочный завод» Попов П.П. - Пушкарь А.Н. возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, в судебном заседании пояснил, что заявитель жалобы был уведомлён о проведении собрания.

Кредитор ООО «Свердловская швейная компания» в отзыве отклонил доводы заявителя апелляционной жалобы, просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать. При этом указывает, что конкурсные кредиторы, обладающие правом голоса, уведомлены надлежащим образом, решения, принятые на первом собрании кредиторов являются легитимными, поскольку размер требований и число голосов составляет больше половины от количества голосов всех конкурсных кредиторов (ч.4 ст. 12 Закона о банкротстве).

ООО «Екатеринбургский ликероводочный завод» обратился с ходатайством о приобщении к материалам дела письменных доказательств: заключение эксперта, определений суда по делу № А60-1414/2007-С2 от 26 января, 02 мая, 22 июня 2007г. Ходатайство мотивировано существенным значением для рассмотрения дела представленных документов, в частности,  согласно заключению эксперта подписи на 32-ти двух векселях выполнены не Сараевым Н.И. (генеральным директором ООО «ЕЛВЗ»), а другим лицом, в связи с чем, заявитель ходатайства указывает, что сделка по индоссированию указанных векселей не порождает за собой прав и обязанностей в отношении ООО «ЕЛВЗ», ООО «СШК» включено в реестр требований кредиторов с суммой требования к ООО «ЕЛВЗ» в размере 4 534 998руб. 64 коп., в том числе указанная вексельная сумма- 32 000 000руб. В порядке, предусмотренном ст. 159 АПК РФ, ходатайство удовлетворено судом.

Ходатайство о приобщении к материалам дела копии решения Арбитражного суда Свердловской области от 29.06.07 г. по делу № А-60-32081/2006 –С11 о признании ООО «ЕЛВЗ» несостоятельным (банкротом) также удовлетворено в соответствии со ст. 159 АПК РФ.

Дело рассмотрено Семнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке ст. 266, 268 АПК РФ.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 08.11.2006г. в отношении должника – ООО «Екатеринбургский ликероводочный завод»  введена процедура наблюдения сроком до 12 мая 2007г., временным управляющим утвержден Попов П.П.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 29 июня 2007г. в отношении ООО «Екатеринбургский ликероводочный завод» (далее ООО «ЕЛВЗ») прекращена процедура наблюдения, должник  признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, сроком на 12 месяцев, до 29 июня 2008г., конкурсным управляющим утвержден  Попов П.П.

Определением суда от 27.02 2007г. в удовлетворении требования ООО «Туласпиртпром»  о включении в реестр требований кредиторов ООО «ЕЛВЗ» было отказано.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 26.04.2007г.  требования ООО «Туласпиртпром» в размере 23 947 168,50руб. основного долга включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ЕЛВЗ» (т. 3 л.д. 15-17).

Из материалов дела следует, что 26 апреля 2007г.  состоялось первое собрание кредиторов должника.  По вопросам повестки собранием приняты решения об утверждении размера вознаграждения лицам, привлечённым временным управляющим для обеспечения   своей деятельности (в соответствии с отчётом временного управляющего); об обращении в Арбитражный суд с ходатайством о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного  производства сроком  на  один год; об избрании комитета кредиторов в составе Токарь Е.И., Маслова В.Г., Попыванова К.С., об утверждении на должность конкурсного управляющего ООО «ЕЛВЗ» Попова П.П.; об определении размера вознаграждения арбитражного управляющего (30 000руб. ежемесячно); о возложении обязанности по ведению реестра требований кредиторов на арбитражного управляющего.

Согласно п. 2 ст. 72  Закона о банкротстве участниками первого собрания с правом голоса являются конкурсные кредиторы, уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и сроки, которые определены п. 1 ст. 72 Закона  о банкротстве и внесены в реестр требований кредиторов.

Лица, имеющие право на участие в собрании кредиторов были уведомлены о предстоящем собрании в соответствии с требованиями п. 1 ст. 13, ст.ст. 14, 72 Закона о банкротстве, собрание было правомочно принимать решения по вопросам, отнесенным к его компетенции в силу п. 4 ст. 12 закона о банкротстве.

Проведение первого собрания  было назначено на 26.04.07 г. в 14-00; рассмотрение апелляционной жалобы ООО «Туласпиртпром» на определение Арбитражного суда Свердловской области от 27.02.07 г. об отказе во включении требований в реестр кредиторов ООО «ЕЛВЗ» было назначено на 26.04.2007г. 15-00 в Семнадцатом  арбитражном апелляционном суде (дело № А60-32081/2006-С11). Постановлением указанного суда от 26.04.2007г. обжалуемое определение от 27.02.07 года было отменено, требования ООО «Туласпиртпром» в размере 23 947 168,50 руб. основного долга включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ЕЛВЗ» (т. 3 л.д. 15-17).

Порядок созыва и проведения собрания кредиторов установлен статьями 12-15 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», а также нормами Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собрания кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.02.2004 № 56 (далее Общие правила) в силу прямого указания  в пункте 2 статьи 29 Закона о банкротстве.

Согласно возражениям временного управляющего ООО «ЕЛВЗ», представленным в дело, он обязан был провести первое собрание кредиторов не позднее 30.04.07г.; 03.04.07 разослал уведомления о его проведении, 06.04.07г. получил определение о рассмотрении апелляционной жалобы ООО «ТСП», то есть на указанную дату ему было известно о своевременном предъявлении ООО «ТСП» к должнику с целью участия в первом собрании кредиторов и возможности включения 26.04.07г. данного требования в реестр требований кредиторов при наличии времени для проведении собрания кредиторов в период с 27.04.07г. по 30.04.07г.

Таким образом, оценивая обстоятельства дела и представленные доказательства  в совокупности, суд принимает довод заявителя апелляционной жалобы о необоснованном отказе временного управляющего определить иную дату проведения первого собрания кредиторов.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, судом первой инстанции сделаны также выводы, несоответствующие имеющимся обстоятельствам:

-в части указания количества голосов ООО «ТСП» (34,7% голосов) в случае его участия в собрании кредиторов, которое  не могло повлиять на принятие решений собранием кредиторов ООО «ЕЛВЗ» по вопросам, вынесенным на повестку дня.

Данный вывод суда не соответствует действующему законодательству по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела на первом собрании кредиторов 26.04.2007г. принято решение об избрании комитета кредиторов в составе трёх человек: Токарь Е.И., Маслова В.Г., Попыванова К.С.

На основании ст. п.п.1.4.5 ст. 17  Закона о банкротстве комитет кредиторов представляет законные интересы конкурсных кредиторов, уполномоченных органов и осуществляет контроль за действиями арбитражного управляющего, а также реализует иные предоставленные собранием кредиторов полномочия в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом. Количественный состав комитета кредиторов определяется собранием кредиторов, но не может быть менее чем три человека и более одиннадцать человек. При решении вопросов на заседании комитета кредиторов каждый член комитета кредиторов обладает одним голосом.

В соответствии  с п.2 ст. 18 Закона о банкротстве  выборы комитета кредиторов осуществляются кумулятивным голосованием. При избрании комитета кредиторов каждый конкурсный кредитор и каждый уполномоченный орган обладают числом голосов, равным размеру его требования в рублях, умноженному на число членов комитета кредиторов. Избранными в состав комитета кредиторов считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

В результате подсчета наибольшее количество голосов на первом собрании кредиторов, состоявшемся 26.04.2007г.  в количестве - 64,05%, принадлежит конкурсному кредитору ООО «Свердловская швейная компания», принимавшему участие в первом собрании кредиторов. Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.04.2007г. требования ООО «Туласпиртпром» в размере 23 947 168,50руб. основного долга (34,69%) включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ЕЛВЗ».  Таким образом, вывод суда первой инстанции о том, что количество голосов ООО «ТСП» в случае его участия в первом собрании кредиторов не могло повлиять на принятие решение по вопросам, внесённым в повестку дня, следует признать неправомерным.

В частности, при голосовании по вопросу об утверждении состава комитета кредиторов из числа кандидатов, предложенных конкурсными кредиторами, ООО «ТСП» могло повлиять на итоги голосования по данному вопросу, предложить свою кандидатуру в состав комитета кредиторов и утвердить её достаточным числом голосов.

Таким образом, имевшее место исключение возможности для ООО «ТСП» ввести своего представителя в состав комитета кредиторов, который реально представлял бы законные интересы конкурсных кредиторов, а не одного конкурсного кредитора (ООО «Свердловская швейная компания»),  нарушает права и законные интересы заявителя.

Также, по мнению заявителя,  принятое решение первого собрания кредиторов об утверждении вознаграждения лицам, привлечённым временным управляющим для обеспечения своей деятельности, в размере 650  000руб. - нарушает права кредиторов.

В п.3 ст. 24 Закона о банкротстве арбитражному управляющему предоставлено право привлекать для обеспечения осуществления своих полномочий на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счёт средств должника, если иное не предусмотрено Законом, собранием кредиторов  или соглашением кредиторов.

Между тем из материалов дела следует, что временным  управляющим ООО «ЕЛВЗ»  для обеспечения своей деятельности привлечена юридическая фирма «ЛЕВЪ», с которой был заключён договор № 212/2 от 09.11.2006г. на осуществление правового сопровождения процедуры банкротства (раздел 2 договора). Вознаграждение  за осуществление действий, предусмотренных