Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.08.2008 по делу n А50-5045/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-5090/2008-АК

г. Пермь

12 августа 2008 года                                                   Дело № А50-5045/2008-А6­­

Резолютивная часть постановления объявлена 07.08.2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12.08.2008 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Щеклеиной Л. Ю.,

судей  Осиповой С.П., Риб Л.Х.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Русановой Ю.С.,

при участии:

от заявителя - ОАО «Пермэнергосбыт»: Быкова М.В., паспорт 5704 №070045, доверенность в материалах дела,

от заинтересованного лица - Управление Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю: Ольшевская А.В., удостоверение №3803, доверенность от  17.06.2008г.

от третьего лица – ООО «СЦ «Контакт»: Аблязова И.Н., паспорт 5706 №980686, доверенность в материалах дела,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя-

ОАО «Пермэнергосбыт»

на решение Арбитражного суда Пермского края

от 11 июня 2008 года

по делу № А50-5045/2008,

принятое судьей Саксоновой А.Н.,

по заявлению ОАО «Пермэнергосбыт»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю

третьи лица: ООО «СЦ «Контакт»  

о признании незаконным решения,

установил:

Открытое акционерное общество «Пермэнергосбыт» (далее - Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Пермского края с заявлением о признании недействительным решения от 05.01.2008г. по делу № 169-07-а, вынесенного Управлением Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю (далее - заинтересованное лицо, антимонопольный орган, УФАС  по Пермскому краю) о прекращении нарушения антимонопольного законодательства.

Решением арбитражного суда от 11.06.2008г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда, общество обратилось с  апелляционной жалобой, в которой просит решение суда  отменить, признать недействительными оспариваемое решение антимонопольного органа.

Представитель заявителя в суде апелляционной инстанции поддержал требования и доводы апелляционной жалобы, ссылаясь на отсутствие нарушений антимонопольного законодательства.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю по мотивам, изложенным в письменном отзыве на апелляционную жалобу, просит решение суда оставить в силе, отказать в удовлетворении апелляционной жалобы.

Представитель антимонопольного органа против доводов апелляционной жалобы возражает, оснований для отмены решения суда не усматривает.

ООО «Сервисный центр «Контакт» представило письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором указывает на то, что решение УФАС по Пермскому краю не нарушает права заявителя, не препятствует осуществлению предпринимательской деятельности, не возлагает на него каких-либо обязанностей, не предусмотренных законом, и является обоснованным.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной  инстанции в порядке ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ).

Изучив материалы дела, заслушав представителей сторон,  проанализировав доводы, содержащиеся в жалобе, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что решение суда первой инстанции отмене либо изменению не подлежит.

Из материалов дела следует, что 21.03.2007г. в адрес Пермского УФАС поступила жалоба ООО «СЦ «Контакт» на действия ОАО «Пермэнергосбыт» по отказу в заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии.

22.05.2007г. антимонопольным органом в отношении заявителя было возбуждено дело по признакам нарушения ч.1 ст.10 Федерального закона «О защите конкуренции», выразившегося в ущемлении интересов ООО «СЦ «Контакт» и потребителей электроэнергии.

23.07.2007г. антимонопольным органом рассмотрение дела было приостановлено до вступления в силу решения Арбитражного суда Пермского края №А50-8528/2007-Г3 по иску ООО «СЦ «Контакт» к ОАО «Пермэнергосбыт» о понуждении к заключению договора.

  Как следует из материалов дела, ООО  «СЦ «Контакт» на 2007 год заключены договоры аренды электросетевого имущества с МУП «Оханские городские электрические сети», с Федеральными государственными учреждениями исполнения наказаний ГУФСИН России по Пермскому краю, а также договоры аренды электросетевого хозяйства с государственными предприятиями учреждений и государственными унитарными предприятиями ГУИН Минюста России.

С 01.01.2007г. ООО «СЦ «Контакт» оказывало потребителям, технологически подключенным к находящимся в его владении сетям, услуги по передаче электроэнергии  на основании договоров на оказание услуг по передаче электроэнергии.

Постановлением РЭК Пермского края от 28.12.2006г. №72-э установлены и введены в действие тарифы на услуги по передаче электрической энергии для потребителей ООО «СЦ «Контакт» (г.Соликамск, г.Оханск, Соликамский район, Чусовской район, Чердынский район).

С гарантирующим поставщиком ЗАО «КЭС-Мультиэнергетика» обществом «СЦ «Контакт» был заключен договор от 01.01.2007г. №5 на оказание услуг по передаче электроэнергии до потребителей, находящихся в зоне деятельности этого гарантирующего поставщика.

В адрес другого гарантирующего поставщика (ОАО «Пермэнергосбыт») Обществом «СЦ «Контакт» 22.12.2006г. была направлена оферта договора оказания услуг по передаче электроэнергии с пакетом документов по электросетевому имуществу, учредительных документов и иных документов, необходимых для заключения такого договора. Письмами от 12.01.2007г., от 30.01.2007г., направленными в адрес ОАО «Пермэнергосбыт», ООО «СЦ «Контакт» неоднократно напоминало о необходимости заключения договора и о злоупотреблении доминирующем положением.

07.02.2007г. ОАО «Пермэнергосбыт» запросило у Общества  «СЦ «Контакт» документы, подтверждающие наличие прав на объекты электросетевого хозяйства.

12.03.2007г. ООО «СЦ «Контакт» вновь уведомило ОАО «Пермэнергосбыт» о необходимости заключения договора передачи электроэнергии в интересах обслуживаемых ОАО «Пермэнергосбыт» потребителей.

Последующие письма ООО «СЦ «Контакт» в адрес ОАО «Пермэнергосбыт» также не привели к должному результату, соответствующий договор между ООО «СЦ «Контакт» и ОАО «Пермэнергосбыт» заключен не был.

Данное обстоятельство послужило основанием  ООО «СЦ «Контакт»  обратиться в суд. Решением Арбитражного суда Пермского края от 09.10.2007г. договор на оказание услуг по передаче электроэнергии между ООО «Сервисный центр «Контакт» и ОАО «Пермэнергосбыт» был признан заключенным. Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2007г. решение суда первой инстанции было оставлено без изменения.

 По мнению Пермского УФАС, ОАО «Пермэнергосбыт», занимая доминирующее положение на соответствующем рынке обращения электроэнергии и отказываясь от заключения договора с ООО  «СЦ «Контакт», ущемляло интересы ООО «СЦ «Контакт» и затрудняло его доступ на этот товарный рынок, что расценено антимонопольным органом как нарушение ст.10 Федерального закона «О защите конкуренции».

15.01.2008г. решением Пермского УФАС по делу №169-07-а по факту отказа от заключения договора на оказание услуг по передаче электроэнергии ОАО «Пермэнергосбыт» признано нарушившим ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции.

Не согласившись с решением антимонопольного органа, заявитель обратился с соответствующим заявлением в суд.

Арбитражный суд Пермского края, отказывая в удовлетворении заявленных требований, исходил из наличия в действиях общества нарушений антимонопольного законодательства.

Данный вывод суда является законным и обоснованным.

Из материалов дела видно, что в соответствии с Приказом Пермского УФАС от 01.12.2006г. ОАО «Пермская энергосбытовая компания» по продаже электроэнергии включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара более 35 процентов».

В соответствии с Постановлением РЭК Пермского края от 30.03.2007г. №4 ОАО «Пермэнергосбыт» признано гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Пермского края.

В силу положений п.2 ст.38 Федерального закона от 26.03.2003г. №35-ФЗ «Об электроэнергетике» наличие на розничных рынках электрической энергии гарантирующих поставщиков является основой системы надежного обеспечения потребителей электрической энергией.

Согласно п.2 ст.26 Федерального закона №35-ФЗ оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

Исходя из смысла положений п.2 ст.37 Федерального закона «Об электроэнергетике» гарантирующий поставщик обязан заключить договор оказания услуг по передаче электроэнергии потребителям с сетевой организацией от имени потребителя электрической энергии или от своего имени, но в интересах потребителя электрической энергии.

В силу положений п.117 «Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006г. №530, услуги по передаче электрической энергии предоставляются на основании договора оказания услуг по передаче  электрической энергии, заключаемых потребителями самостоятельно или в интересах обслуживающими их гарантирующими поставщиками или энергосбытовыми организациями. Гарантирующие поставщики и энергосбытовые организации заключают с сетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче электроэнергии в отношении точек поставки на розничном рынке обслуживаемых ими потребителей, если условиями договоров, заключенных ими с потребителями, предусмотрено обеспечение оказания услуг по передаче электрической энергии в интересах и за счет потребителя.

Согласно п.4 «Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004г. №861, потребителями услуг по передаче электрической энергии являются, в том числе энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электроэнергии. Услуги по передаче электроэнергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электроэнергии.

В силу п.6 названных Правил функционирования розничных рынков электрической энергии для надлежащего исполнения договора энергоснабжения гарантирующий поставщик урегулирует в порядке, установленном законодательством РФ, отношения, связанные с передачей электрической энергии, путем заключения договоров оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевыми организациями, к электрическим сетям которых присоединены соответствующие энергопринимающие устройства.

ОАО «Пермэнергосбыт»  самостоятельно услуги по передаче электроэнергии потребителям оказывать не может, поскольку не владеет электрическими сетями и объектами электросетевого хозяйства.

В силу вышеизложенных положений законодательства гарантирующий поставщик в интересах обслуживаемых им потребителей обязан заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства потребителей.

Таким образом, при заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевой организацией гарантирующий поставщик действует в интересах потребителей электрической энергии, выполняя предусмотренные законодательством обязательства перед потребителями.

В соответствии с п.82 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии  именно гарантирующий поставщик несет ответственность за прекращение предоставления сетевой организацией услуг по передаче электрической энергии потребителям в связи с отсутствием договора оказания услуг по передаче электрической энергии.

Пунктом 1 ст.38 Федерального закона «Об электроэнергетике» на гарантирующего поставщика и на сетевую организацию возложена равная ответственность перед потребителями за надежность обеспечения их электрической энергией.

Таким образом, ОАО «Пермэнергосбыт» в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии неправомерно приравнивает себя к числу покупателей (потребителей) услуг, поскольку выступает в интересах и от имени потребителей электрической энергии, которые в силу п.6 «Правил розничных рынков» и п.10 Приказа Федеральной службы по тарифам РФ от 06.08.2004г. №20-э/2 «Об утверждении методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке» в составе тарифа на электрическую энергию оплачивают услуги по передаче электроэнергии, следовательно, именно потребители электрической энергии являются покупателями (потребителями) услуги по передаче электроэнергии.

Между тем, из материалов дела следует, что, несмотря на неоднократные заявления сетевой организации о необходимости заключения такого договора ОАО «Пермэнергосбыт» фактически от заключения договора на оказание услуг по передаче электроэнергии с ООО «СЦ «Контакт» уклонялось, тем самым ущемило интересы потребителей электрической энергии и третьего лица.

Доводы подателя апелляционной жалобы о том, что в его действиях отсутствуют признаки злоупотребления доминирующим положением, поскольку в спорных отношениях ОАО «Пермэнергосбыт» сам выступает в качестве покупателя (потребителя) услуг, а также в силу того, что заявитель и третье лицо осуществляют деятельность на различных товарных рынках и не являются хозяйствующими субъектами, участвующими в обращении однородных товаров, правомерно отклонены судом первой инстанции.

ОАО «Пермэнергосбыт» и ООО «СЦ «Контакт» являются субъектами одного товарного рынка - розничного рынка электрической энергии.

При заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевой организацией ОАО «Пермэнергосбыт» как гарантирующий поставщик не может себя обособить в качестве лишь покупателя электрической энергии, поскольку он должен действовать в интересах потребителей электрической энергии, выполняя все предусмотренные законодательством обязательства перед потребителями.

Занимая доминирующее положение на розничном рынке электрической энергии Пермского края, заявитель оказывает решающее влияние на обращение электрической энергии на указанном товарном рынке. Для ООО «СЦ «Контакт» как сетевой организации основным источником дохода является оплата стоимости услуг по передаче электроэнергии. Конечные потребители оплачивают стоимость услуг по передаче электроэнергии гарантирующему поставщику в составе установленного тарифа. Таким образом, ОАО «Пермэнергосбыт»,