Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2008 по делу n А71-3130/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

эксперта.

Заключение эксперта, полученное с нарушением закона, в силу статьи 26.2 КоАП РФ не может быть использовано в качестве доказательства наличия либо отсутствия состава административного правонарушения.

В соответствии с абзацем 3 пункта 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.05 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" при решении вопроса о назначении экспертизы по делу об административном правонарушении с учетом объема и содержания прав, предоставленных потерпевшему и лицу, в отношении которого ведется производство по делу, необходимо выяснить у названных участников производства по делу их мнение о кандидатуре эксперта экспертного учреждения и о вопросах, которые должны быть разрешены экспертом.

Из материалов дела следует, что общество было ознакомлено с определением от 26.03.08г. о назначении экспертизы  и ему были разъяснены его права как лица, привлекаемого к административной ответственности. Поскольку в данном случае общество не воспользовалось правами, прямо предусмотренными частью 1 статьи 25.1, частью 4 статьи 26.4 КоАП РФ, то правовые основания для признания экспертных заключений недопустимыми доказательствами у суда апелляционной инстанции отсутствуют.

Ссылка подателя апелляционной жалобы на то, что протокол о взятии проб и образцов от 25.03.08г., составлен в присутствии неуполномоченного обществом лица Закировой Г.Ш., является несостоятельной.

 Часть 8 статьи 27.10 КоАП РФ предусматривает подписание протокола изъятия вещей и документов лицом, у которого изъяты вещи и документы. Части 1, 2 статьи 27.10 КоАП РФ указывают на необходимость присутствия только двух понятых при изъятии вещей и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении, без указания обязательного присутствия лица, у которого изымаются вещи и документы.

Таким образом, указанные нормы КоАП РФ предписывают проводить данные процессуальные действия в присутствии представителей юридических лиц,  обязательное участие законных представителей не требуется. Из материалов дела следует, что протокол о взятии проб и образцов от 25.03.2008г. составлен в присутствии представителя общества Закировой Г.Ш., без представления возражений и замечаний.

Ссылка общества на то, что акт по результатам мероприятий по контролю от 11.04.2008 составлен с нарушением закона в присутствии заведующей склада Закировой Г.Ш., не являющейся законным представителем общества, также несостоятельна, поскольку КоАП РФ не содержит требование об участии законного представителя юридического лица при проведении проверки и составлении акта проверки.

Из материалов дела следует, что с распоряжением о проведении проверки от 24.03.2008г. был ознакомлен законный представитель общества директор Мухаметдинов М.С., что подтверждается его росписью, арест алкогольной продукции производился в его присутствии. Продукция сдана на ответственное хранение заведующей складом Закировой Г.Ш., о чем имеется отметка в протоколе ареста. При составлении протокола об административном правонарушении от 13.04.2008г. присутствовал директор общества Мухаметдинов М.С. которому разъяснены права лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении и вручена копия составленного протокола.

На основании изложенного судом апелляционной инстанции процессуальных нарушений в ходе проведения управлением мероприятий по контролю не установлено.

 Заявитель при проведении проверки действовал в рамках полномочий, предоставленных Федеральным законом от 08.08.2001 N 134-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)".

Согласно ст. 9 данного Закона по результатам мероприятия по контролю должностным лицом (лицами) органа государственного контроля (надзора), осуществляющим проверку, составляется акт установленной формы в двух экземплярах. К акту прилагаются акты об отборе образцов (проб) продукции, обследовании объектов окружающей среды, протоколы (заключения) проведенных исследований (испытаний) и экспертиз, объяснения должностных лиц органов государственного контроля (надзора), работников, на которых возлагается ответственность за нарушения обязательных требований, и другие документы или их копии, связанные с результатами мероприятия по контролю (п. 1).

В случае выявления в результате мероприятия по контролю административного правонарушения должностным лицом органа государственного контроля (надзора) составляется протокол в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях, и даются предписания об устранении выявленных нарушений (п. 3).

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции о наличии в действиях общества состава вмененного административного правонарушения является верным, нарушений порядка привлечения к административной ответственности судом апелляционной инстанции не установлено.

        Поскольку арбитражный суд правомерно удовлетворил требования заявителя, обжалуемый судебный акт отмене, а апелляционная жалоба удовлетворению - не подлежат.

Руководствуясь ст.ст.176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

                                                    ПОСТАНОВИЛ:

         Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 11 июня 2008 г. по делу № А71-3130/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО «Ижкоопвинторг» - без удовлетворения.

          Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на Интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru

Председательствующий                                               Л.Ю. Щеклеина Судьи                                                                              Т.И.Мещерякова                                                                                            Л.Х.Риб