Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2015 по делу n А60-42948/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-7564/2015-ГК

г. Пермь

31.07.2015                                                                       Дело № А60-42948/2014­­

Резолютивная часть постановления объявлена 28.07.2015.

Постановление в полном объеме изготовлено 31.07.2015.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Сусловой О.В.,

судей Гребенкиной Н.А., Муталлиевой И.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кириенко И.К.,

рассмотрев апелляционную жалобу истца, ООО «КИТ Екатеринбург»,

на решение Арбитражного суда Свердловской области от 24.04.2015,

принятое судьей Мезриной Е.А.,

по делу № А60-42948/2014

по иску ООО "КИТ Екатеринбург"  (ОГРН 1086671008907, ИНН 6671261763, г. Екатеринбург)

к ООО "ИВЦ проект-монтаж"  (ОГРН 1076658020009, ИНН 6658272501, г. Екатеринбург)

о взыскании неустойки по договору строительного подряда,

по встречному иску ООО "ИВЦ проект-монтаж"

к ООО "КИТ Екатеринбург"

о взыскании задолженности, неустойки по договору строительного подряда,

при участии

от истца: Берсенева О.В., доверенность от 21.05.2014 № 37, от ответчика: Этингова Е.В., доверенность от  27.08.2014,

установил:

ООО «КИТ Екатеринбург» (далее – общество «КИТ Екатеринбург», истец) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском к ООО «ИВЦ проект-монтаж» (далее – общество «ИВЦ проект-монтаж», ответчик) о взыскании 1 507 582 руб. 71 коп. неустойки, начисленной за просрочку выполнения работ в период с 21.10.2013 по 18.08.2014 по договору подряда от 17.09.2013 № 915.

Ответчиком предъявлен встречный иск о взыскании 1 269 093 руб. 29 коп. долга, 384 535 руб. 27 коп. неустойки, начисленной за просрочку оплаты работ в период с 03.12.2013 по 02.10.2014 по договору подряда от 17.09.2013 № 915.

Решением арбитражного суда от 24.04.2015 в удовлетворении первоначального иска отказано. Встречный иск удовлетворен частично. С истца в пользу ответчика взыскано 1 255 261 руб. 45 коп. долга, 268 625 руб. 64 коп. пени, начисленной за период с 03.03.2014 по 02.10.2014. В удовлетворении остальной части встречного иска отказано.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, обществом «КИТ Екатеринбург» (заказчик) и обществом «ИВЦ проект-монтаж» (подрядчик) заключен договор подряда от 17.09.2013 № 915 (далее – договор), по условиям которого (пункт 1.1 в редакции протокола разногласий от 17.09.2013) подрядчик обязуется своими силами и средствами выполнить работы по монтажу и теплоизоляции трубных трасс теплоснабжения приточных установок П2.2, П2.2а, П2.3, П2.1, П2.4, П1.7, П1.10 (2.1), П1.11 (2.2), П1.9 (1.1), А1, П1.5, П1.6, П1.2. П1.4, П1.18 в здании Торгово-развлекательного центра по адресу: г. Екатеринбург, ул. Щербакова, 4.

Граница начала работ – от стены индивидуального теплового пункта, граница окончания работ – точки подключения подачи и обработки узла обвязки по теплу соответствующей приточной установки (поставка и монтаж узлов обвязки по теплу соответствующей приточной установки (поставка и монтаж узлов обвязки вентустановок, а также подключение узлов в калориферу в работах по данному договору не предусмотрены и в стоимость не включены).

Работы по договору считаются выполненными в полном объеме после предъявления заказчику смонтированных трасс трубопроводов теплоснабжения приточных установок, выполненной огрунтовки и тепловой изоляции трубопроводов, успешно проведенных гидравлических испытаний трубопроводов.

Подрядчик обязуется сдать результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и уплатить настоящим договором цену.

Работы выполняются подрядчиком на объекте «Реконструкция здания торгового центра, расположенного по адресу: Свердловская область, г. Екатеринбург, ул. Щербакова, 4».

Общая сумма договора в соответствии со сметной документацией составляет 2 776 676 руб. 36 коп. (пункт 2.1 договора).

Пунктом 2.2 договора предусмотрено, что оплата работ по настоящему договору производится в следующем порядке:

2.2.1 В срок до 27.09.2013 заказчик выплачивает подрядчику аванс в размере 1 388 338 руб. 18 коп. (в редакции протокола разногласий от 17.09.2013).

2.2.4 Окончательный расчет по настоящему договору заказчик выплачивает подрядчику в течение 10 банковских дней после подписания акта сдачи-приемки выполненных работ в соответствии с условиями настоящего договора. Окончательный расчет производится заказчиком после выполнения подрядчиком всех работ по настоящему договору, включая устранение недостатков и/или несоответствий результата работ, выявленных при приемке работ по договору, и подписания акта сдачи-приемки выполненных работ, на основании выставленного подрядчиком счета, при условии предоставления счета-фактуры на всю стоимость выполненных по договору работ, с зачетом ранее перечисленных средств подрядчику и удержания сумм штрафных санкций (раздел VII настоящего договора), в случае их наличия.

Сумма окончательного расчета определяется по формуле: X=А-В-А*0,1%*С (при просрочке выполнения работ до 20 дней включительно), либо формуле: Х=А-В-А*0,5%*С (при просрочке выполнения работ более 20 дней),

где Х – сумма окончательного расчета по договору,

А – общая сумма договора,

В – сумма оплаченного аванса,

С – количество дней просрочки выполнения работ.

Сроки выполнения работ: начало – 17.09.2013, окончание – 20.10.2013 (пункт 3.1 договора).

Моментом окончания работ является дата подписания акта сдачи-приемки выполненных работ (пункт 3.2 договора).

В соответствии с пунктом 5.2 договора сдача результата работ подрядчиком и его приемка заказчиком оформляются актом сдачи-приемки, подписанным обеими сторонами, с обязательным предоставлением счета-фактуры, а также справкой о стоимости выполненных работ (КС-3), акта о приемке выполненных работ (КС-2), подписанные обеими сторонами.

За нарушение сроков выполнения и сдачи работ (начала, окончания либо промежуточных сроков), а также сроков выполнения гарантийного ремонта по настоящему договору подрядчик уплачивает заказчику неустойку в размере 0,1% от суммы договора за каждый день просрочки. В случае, если просрочка составит более 20 календарных дней подрядчик уплачивает заказчику неустойку в размере 0,5% от суммы договора за каждый день просрочки, начиная с первого дня просрочки выполнения работ (гарантийного ремонта) по договору (пункт 7.1 договора).

За нарушение срока окончательного расчета по договору по вине заказчика заказчик уплачивает подрядчику неустойку в размере 0,1% от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки (пункт 7.3 договора).

Инженером технадзора Рычковой В.К. 20.09.2013 получено адресованное заказчику письмо от 20.09.2013 № 700, в котором подрядчик потребовал произвести демонтаж старых (существующих) трубопроводов теплоснабжения приточных установок (магистральные сети) для производства работ по договору, известил о приостановлении работ до получения письменного уведомления о готовности стройплощадки под монтаж.

После чего между обществом «КИТ Екатеринбург» (заказчик) и обществом «ИВЦ проект-монтаж» (подрядчик) заключен договор подряда от 24.10.2013 № 937, в соответствии с пунктом 1.1 которого подрядчик обязуется своими силами и средствами выполнить следующие работы: демонтаж старых (существующих) трубопроводов теплоснабжения приточных установок (магистральные сети) и сдать их результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и уплатить обусловленную настоящим договором цену. Работы выполняются подрядчиком на объекте «Реконструкция здания торгового центра «Екатерининский», расположенном по адресу: Свердловская область, ул. Щербакова, 4».

Начало выполнения работ: 24.10.2013. Завершение работ и сдача результата заказчику: 05.11.2013 (пункт 3.1 договора подряда от 24.10.2013 № 937).

Дополнительным соглашением от 29.11.2013 к договору подряда от 24.10.2013 № 937 установлено, что в связи с просрочкой подрядчиком исполнения обязательств, предусмотренных договором, а также учитывая просрочку перечисления заказчиком аванса на 1 день сумма неустойки за нарушение подрядчиком сроков выполнения работ на 19.11.2013 составляет 5 850 руб. 01 коп. за период с 07.11.2013 по 19.11.2013.

В связи с заключением договора подряда от 24.10.2013 № 937 и частичным выполнением работ по демонтажу старых трубопроводов подрядчик в письме от 11.11.2013 № 950 сообщил заказчику о появлении технической возможности начать работы по прокладке трубопроводов теплоснабжения приточных установок (108/2012-ОВ.2.1) по ранее заключенному договору, о возобновлении работ по нему и сроке их завершения – до 10.12.2013.

Упомянутое письмо вручено 11.11.2013 инженеру технадзора Рычковой В.К.

Заказчиком 13.11.2013, 15.11.2013 соответственно получены письма подрядчика от 13.11.2013 № 865, от 14.11.2013 № 872, содержащие сообщение о готовности сдать результат работ по договору и просьбу направить представителя на приемку работ 19.11.2013.

Подрядчиком оформлены акт от 19.11.2013 № 1 о приемке выполненных работ, справка от 19.11.2013 № 1 о стоимости выполненных работ и затрат на сумму 2 776 676 руб. 36 коп.

Указанные документы вместе с сопроводительным письмом от 19.11.2013 № 887, адресованным заказчику, вручены 19.11.2013 инженеру технадзора Рычковой В.К.

На акте от 19.11.2013 № 1 о приемке выполненных работ сделана отметка подрядчика в лице прораба Шестакова А.В. от 19.11.2013 об отказе представителя заказчика (инженера технадзора Рычковой В.К.) от подписания этого документа.

Приемочной комиссией в составе представителей заказчика (руководителя строительства Малкова А.В., инженера технадзора Рычковой В.К., представителя ООО «Уралбилдинг» Каликина М.В., директора ТРЦ Игнатовича О.А.), представителя подрядчика прораба Шестакова А.К. произведено освидетельствование проведения гидростатических испытаний на герметичность трубопроводов теплоснабжения приточных установок, давлением 7 атм. по договору и установлено выполнение подрядчиком работ по опрессовке систем теплоснабжения в здании ТРЦ по адресу: г. Екатеринбург, ул. Щербакова, 4.

Приемочной комиссией приняты решения о приемке опрессовки, необходимости устранить замечания по креплениям трубопроводов, приступить к выполнению изоляции трубопроводов.

Результаты осмотра и решения приемочной комиссии зафиксированы в акте освидетельствования выполненных работ от 09.12.2013 по договору.

Представителями застройщика (общество «КИТ Екатеринбург»), заказчика (ЗАО «МОЛЛИНО строй») осуществлена приемка объекта «Реконструкция здания торгового центра Екатерининский, расположенного по адресу: Свердловская область, г. Екатеринбург, ул. Щербакова, 4. Первый этап: здание торгового центра (№ 1 по ПЗУ)», о чем составлен акт приемки законченного строительством реконструированного объекта капитального строительства от 29.11.2013.

В ходе итоговой проверки объекта специалистами Управления государственного строительного надзора Свердловской области  установлено, что объект «1 этап – здание торгового центра (№1 по ГП) из состава объектов: «Здание торгового центра (№ 1 по ГП), трансформаторная подстанция (№ 6 по ГП)» соответствует требованиям технических регламентов, проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов. 

Результаты проверки отражены в акте итоговой проверки при реконструкции объекта капитального строительства от 12.12.2013 № 30-13/с-8-846 (номер дела 30-13-04/174-12).

Подрядчиком 13.02.2014 переданы заказчику вместе с сопроводительным письмом от 13.02.2014 № 112 акт от 12.02.2014 № 1 о приемке выполненных работ, справка от 12.02.2014 № 1 о стоимости выполненных работ и затрат на сумму 2 776 676 руб. 36 коп.

В связи с тем, что предъявленные к приемке работы по теплоснабжению фактически не выполнены в части изоляции трубопровода, заказчик отказался от подписания полученных документов, о чем сообщил подрядчику в письме от 18.02.2014 № 476.

В ответ на это письмо подрядчик в письме от 21.02.2014 № 130 пояснил, что работы по устройству тепловой изоляции трубопроводов теплоснабжения приточных установок не выполнены в связи с отсутствием денежных средств на приобретение материалов и оплату труда рабочих, а также указал, что после получения оплаты за выполненные и принятые работы по другим договорам от 20.03.2013 № 20/03-13, от 22.03.2013 № 22/03-13 закупит необходимые для устройства теплоизоляции трубопроводов материалы в нужном объеме и завершит работы по договору, после чего предъявит результат выполненных работ заказчику.

В письме от 11.08.20014 № 2204, адресованном подрядчику, заказчик потребовал в срок до 15.08.2014 завершить работы по договору, передать ему результат работ, а также предупредил, что в противном случае расторгнет договор, закончит работы по нему силами сторонней организации.

Сославшись на письма от 21.02.2014 № 130, от 11.08.2014 № 2204, пункт 2 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, заказчик уведомил подрядчика письмом от 20.08.2014 № 2293 об одностороннем отказе от исполнения договора (в редакции протокола разногласий от 17.09.2013) с 19.08.2014 в связи с тем, что работы по договору не выполнены, результат работ заказчику не передан, потребовал явиться 21.08.2014 на объект для сдачи выполненных на момент расторжения договора работ.

Письмо от 20.08.2014 № 2293 получено подрядчиком 20.08.2014.

Комиссией в составе представителей ООО «МОЛЛИНО строй», директора подрядчика произведен осмотр выполненных работ по договору и установлено, что в осях 7-8/Е-Ж отсутствует изоляция трубопроводов и отсутствует крепеж, в осях 10-13/И-К отсутствует изоляция трубопроводов, в осях 14-21/И-К отсутствуют 2 компенсатора, не выполнены 4 неподвижные опоры, в осях 35-36/Д/1-Л/1 сильфонные компенсаторы пришли в негодность (8шт.).

Данные обстоятельства отражены в акте освидетельствования выполненных работ от 21.08.2014.

Указывая, что стоимость фактически выполненных работ, установленная на основании данного акта, составляет 2 657 431 руб. 47 коп., размер окончательной оплаты с учетом аванса – 1 269 093 руб. 28 коп. (2 657 431 руб. 47 коп. – 1 388 338 руб. 18 коп.), размер подлежащей уплате в соответствии с пунктом 7.1 договора неустойки за просрочку выполнения работ в период с 21.10.2013 по 18.08.2014 –