Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2015 по делу n А60-49540/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

также доначислен налог на прибыль с дивидендов, выплаченных иностранной компании «РД ВИИКЛЗ ЛИМИТЕД» (республика Кипр).

Признавая решение инспекции в указанной части законным и отказывая в удовлетворении требований заявителя, суд первой инстанции исходил из того, что решение о выплате дивидендов принято до завершения процедуры дополнительной эмиссии, выплата дивидендов рассчитана на 1 акцию без учета дополнительной эмиссии, поэтому к дивидендам, выплачиваемым на основании решения от 15.03.2011, должна быть применена ставка в размере 10%.

Заявитель жалобы с указанными выводами арбитражного суда не согласен, считает, что законодатель не связывает применение льготной ставки в размере 5% с моментом возникновения права собственности на акции либо завершением всех этапов эмиссии ценных бумаг и определяет такой момент с даты фактического осуществления инвестиций, применительно к рассматриваемому спору – датой поступления денежных средств на расчетный счет ОАО «Стройдормаш» по договору купли-продажи акций, а именно 25.01.2011. Инвестиция в капитал российской компании осуществлена до принятия решения о выплате дивидендов (15.03.2015) и до фактической выплаты дивидендов (31.03.2011, 20.04.2011, 10.05.2011).

Изучив доводы жалобы налогоплательщика, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение в указанной части подлежит отмене, а апелляционная жалоба – удовлетворению в связи со следующим.

В соответствии со ст. 246 НК РФ иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации, признаются налогоплательщиками налога на прибыль в Российской Федерации.

В силу ст. 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль для иностранных организаций, не имеющих постоянного представительства на территории Российской Федерации, признается доход, полученный от источников в Российской Федерации, который определяется в соответствии со ст. 309 НК РФ.

В пп. 1 п. 1 ст. 309 НК РФ предусмотрено, что доходы в виде дивидендов, полученные иностранной организацией - акционером российской организации (если получение таких доходов не связано с предпринимательской деятельностью иностранной организации через постоянное представительство в Российской Федерации), относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Согласно п. 1 ст. 43 НК РФ дивидендом признается любой доход акционера (участника) по принадлежащим ему акциям (долям), который получен от организации при распределении чистой прибыли пропорционально доле акционера (участника) в уставном (складочном) капитале этой организации. При этом чистая прибыль - это прибыль организации после налогообложения.

При выплате дивидендов иностранной организации применяется ставка налога в размере 15% (пп. 3 п. 3 ст. 284 НК РФ).

Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила и нормы, чем те, которые содержатся в российском налоговом законодательстве, то применяются правила и нормы международного договора (ст. 7 Кодекса).

Налогообложение дохода и капитала по сделкам между российскими и кипрскими организациями регулирует Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 «Об избежание двойного налогообложения налогов на доходы и капитал» (далее - Соглашение).

Согласно ст. 10 Соглашения дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве. Однако такие дивиденды могут также облагаться налогом в том Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого Государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:

а) 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании, выплачивающей дивиденды, сумму эквивалентную не менее 100 000 евро;

б) 10% от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

В ходе налоговой проверки установлено, что  согласно решению единственного акционера ОАО «Стройдормаш» ОАО «Энергетическая трастовая компания», являющегося доверительным управляющим 100 процентов обыкновенных акций ОАО «Стройдормаш», от 15.03.2011 следует выплатить дивиденды за 2010 г. в размере 178 000 000 руб., в расчете 1 780 руб. на одну акцию.

Принимая решение, обжалуемое налогоплательщиком, суд первой инстанции исходил из того, что заявителем размещались дополнительные акции (2000 акций). На дату заключения договора купли-продажи акций с иностранной компанией от 11.01.2011, и на дату принятия решения о выплате дивидендов – 15.03.2011, процедура дополнительной эмиссии не была закончена, Отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг заявителя зарегистрирован в Региональном отделении федеральной службы по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе (РО ФСФР в УрФО) 10.05.2011 и, соответственно, процедура дополнительной эмиссии акций ОАО «Стройдормаш» завершилась 10.05.2011. Поэтому право на применение ставки 5% возникло только с 10.05.2011.

Поскольку Решение о выплате дивидендов принято до завершения процедуры дополнительной эмиссии, и выплата дивидендов рассчитана на 1 акцию без учета дополнительной эмиссии, к дивидендам, выплачиваемым на основании решения от 15.03.2011, должна быть применена ставка в размере 10%.

При этом суд отметил, что по смыслу закона оснований считать дату договора 11.01.2011 датой перехода права собственности на акции, а платеж, совершенный 25.01.2011 по договору купли-продажи на сумму 4 000 000 руб., «прямым вложением» в целях налогообложения ставкой 5%, не имеется, поскольку «объект права» - ценная бумага и право собственности на нее – еще не возникли.

Между тем, при принятии названного решения судом не учтено следующее.

Действительно, согласно пп. "а" п. 2 ст. 10 Соглашения дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в первом упомянутом Государстве в размере, не превышающем 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании сумму, эквивалентную не менее 100 000 долл. США.

В соответствии с согласованным российской и кипрской сторонами Меморандумом о взаимопонимании к Соглашению от 11.07.2000 прямым вложением в капитал компании считается как приобретение акций при первичной или последующих эмиссиях, так и покупка акций через Фондовую биржу или непосредственно у предыдущего владельца акций.

Критерий определения суммы, эквивалентной 100 000 долл. США, установлен в этом же Протоколе и заключается в том, что стоимостью инвестиций (вложения) является сумма, фактически уплаченная инвестором (вкладчиком) на дату приобретения акций и не подлежащая последующему пересчету в связи с колебаниями биржевого или валютного курса.

В Меморандуме о взаимопонимании к Соглашению от 31.10.2001 данная позиция также подтверждена сторонами, однако с оговоркой о том, что такого рода сделка (приобретение акций) должна быть совершена на основе принципа "вытянутой руки". Под сделкой, совершенной на основе принципа "вытянутой руки", понимается сделка по приобретению акций компании при соблюдении принципа использования рыночных цен между независимыми участниками при аналогичных сделках и на аналогичных условиях.

Учитывая вышеизложенное, применение льготной ставки налога в размере 5%, установленной пп. "а" п. 2 ст. 10 Соглашения, возможно, если на дату выплаты дивидендов вложение кипрского участника в капитал российской организации соответствует условиям пп. "а" п. 2 ст. 10 Соглашения.

В случае если на дату выплаты дивидендов доля участия кипрского резидента в капитале российской компании уменьшилась в результате отчуждения данным резидентом Кипра части акций (долей) российской организации, выплачивающей дивиденды, и составляет сумму менее 100 000 долл. США, льготная ставка налога в размере 5% не применяется.

В качестве документов, подтверждающих взнос в капитал российской компании, выплачивающей дивиденды, могут рассматриваться копии договоров купли-продажи акций (долей) такой российской компании и копии документов, подтверждающих оплату по договорам.

Указанные разъяснения содержатся в письме Министерства Финансов Российской Федерации от 30.08.2011 № 03-08-05.

Поскольку все вышеназванные условия обществом были соблюдены: сумма вложений в капитал ОАО «Стройдормаш» определена с учетом договора купли-продажи акций от 11.01.2011, заключенного между заявителем и РД ВИИКЛЗ ЛИМИТЕД, стоимость прямого вложения составила на момент выплаты дивидендов более 100 000 евро; в материалы дела представлено свидетельство, выданное Департаментом внутренних налогов Никосии о том, что указанная компания учреждена и зарегистрирована на Кипре, являлась в 2010 году налоговым резидентом Кипра в рамках Конвенции об избежании двойного налогообложения в части налогов на капитал, подписанной Правительством Республики Кипр и Правительством Российской Федерации 05.12.1998, постольку в рассматриваемом случае применение льготной ставки в размере 5% является обоснованным и законным.

В рассматриваемом случае, из буквального толкования законодательства, в том числе международных соглашений, усматривается, что пониженная ставка налога применяется в отношении выплаченных доходов кипрскому участнику,  прямое вложение в капитал российской компании которого составляет сумму не менее 100 000 долл. США, то есть крупному инвестору. При этом, нормы международного права не ставят возможность применения указанной ставки в зависимость от прохождения регистрации акций или отчета об окончании эмиссии по внутреннему законодательству одной из сторон.

В данном случае определяющим является не приобретение права собственности, а именно размещение капитала, которое происходит в момент перечисления российской компании денежных средств.

Последующая регистрация отчета и отражение соответствующих данных на счетах депо свидетельствуют о реальности сделки.

Иного из приведенных выше условий соглашения, а также разъяснений Минфина РФ не следует.

Суд апелляционной инстанции также отмечает, что в сфере налоговых правоотношений, равно как и при применении международных соглашений, расширительное толкование норм права или применении их по аналогии не допустимо.

Соответствующие доводы  жалобы судом апелляционной инстанции принимаются, в силу изложенного решение арбитражного суда первой инстанции в указанной части подлежит отмене.

Судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе, подлежат взысканию с налогового органа (ст. 110 АПК РФ).

Руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение   Арбитражного суда Свердловской области от 26 января 2015 года по делу № А60-49540/2014 отменить в части, изложив резолютивную часть в следующей редакции:

«Заявленные требования удовлетворить в части.

Признать недействительным как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации решение Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Свердловской области от 19.06.2014 № 12-15/14 в части доначисления налога на прибыль, исчисленного с дивидендов, выплачиваемых иностранной компании «РД ВИИКЛЗ ЛИМИТЕД» (Кипр), соответствующих пени и штрафа.

В остальной части в иске отказать.

Взыскать с Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Свердловской области (ИНН 6608002549, ОГРН 1046603571740) в пользу ОАО «Стройдормаш» (ИНН 7702616611, ОГРН 5067746402290) судебные расходы в виде госпошлины по иску и апелляционной жалобе в размере 3 500 (Три тысячи пятьсот) руб.»

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Судьи

Г.Н.Гулякова

И.В.Борзенкова

Н.М.Савельева