Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2015 по делу n А50-11817/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

 СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-272/2015-ГК

г. Пермь

04 марта 2015 года                                                          Дело № А50-11817/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 04 марта 2015 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Григорьевой Н.П.,

судей Гребенкиной Н.А., Сусловой О.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Сажиной К.С.,

в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

истцов, Маркелова Сергея Павловича, Маркелова Станислава Сергеевича,

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 01 декабря 2014 года

по делу № А60-17563/2014,

принятое судьей Воротилкиным  А.С.,

по иску Маркелова Сергея Павловича, Маркелова Станислава Сергеевича

к ООО "КОНСАЛТ-МАРКЕТ"  (ОГРН 1086670014562, ИНН 6670211463)

третье лицо: Флеганов Сергей Владимирович 

о признании недействительным решения общего собрания участников общества,

установил:

Маркелов Сергей Павлович (далее – истец) обратился в Арбитражный суд Свердловской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Консалт-Маркет" (далее – ответчик, общество) о признании недействительными решений внеочередного общего собрания участников общества, проведенного 28.04.2014.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 17.10.2014 удовлетворено заявление Маркелова Станислава Сергеевича о присоединении к исковому заявлению, Маркелов Станислав Сергеевич привлечен к участию в деле в качестве соистца, исключен из состава третьих лиц по делу.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 01.12.2014 в удовлетворении исковых требований отказано.

Истцы, не согласившись с принятым судебным актом, обратились с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В апелляционной жалобе указывает на отсутствие права у участника общества Флеганова С.В. требовать проведения внеочередного собрании участников общества от 28.04.2014, поскольку по его требованию Маркеловым С.П. было назначено собрание 04.04.2014, которые было проведено Флегановым С.В.

Собрание 28.04.2014 проведено без надлежащего извещения участника общества Маркелова С.С.

Обращает внимание на то, что повестка дня собрания от 28.04.2014, о которой был извещен Маркелов С.П., была изменена, было принято решение по вопросу о подтверждении решений, принятых на собрании 04.04.2014, не включенному в повестку дня.

Третье лицо Флеганов С.В. в отзыве на апелляционную жалобу полагает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания в порядке ст. 121,123 АПК РФ, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда, своих представителей для участия в судебное заседание не направили, что в порядке ст. 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Законность и обоснованность решения проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. 266, 268 АПК РФ, по доводам апелляционной жалобы.

Из материалов дела следует, по  состоянию на 28.04.2014 участниками ООО "Консалт-Маркет" являются Маркелов Сергей Павлович с долей в уставном капитале 49 % и Флеганов Сергей Владимирович с долей в уставном капитале 51 %.

29.01.2014 Маркелову С.П., как директору общества, Флегановым С.В. было отправлено требование о проведении внеочередного общего собрания участников общества со следующей повесткой дня:

1. Досрочное прекращение полномочий действующего директора Общества Маркелова С.П.

2. Избрание на должность директора Общества - Арефьевой Натальи Вениаминовны. Передача оригиналов регистрационных и учредительных документов ООО «Консалт-Маркет» от бывшего директора Общества Маркелова С.П. вновь избранному директору.

3. Для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов Общества, а также для проверки состояния текущих дел Общества провести аудиторскую проверку Общества, утвердить аудитора и определить размер оплаты его услуг.

Флеганов С.В. в требовании о проведении собрания предложил провести собрание в срок не позднее 45 дней с момента получения требования. Требование о проведении собрания Маркеловым С.П. получено 22.02.2014, назначено проведение внеочередного общего собрания участников общества с заявленной повесткой дня на 04.04.2014 в 11.00.

Извещение о проведении собрания было направлено Флеганову С.В. 25.02.2014 по почте, прибыло в место вручения 26.02.2014, и было возвращено органом связи отправителю за истечением срока хранения 27.03.2014 (т.1, л.д. 41-44).

19.03.2014 Маркеловым С.П. было получено уведомление от 11.03.2014, подписанное Флегановым С.В., о проведении внеочередного общего собрания участников Общества, назначенного на 28.04.2014 в 11 часов с аналогичной повесткой дня.  Направление этого уведомления Флеганов С.В. объяснил отсутствием у него на 11.03.2014 информации о принятии решения о созыве единоличным исполнительным органом общества внеочередного общего собрания участников по его требованию от 29.01.2014.

На собрание 04.04.2014 года Маркелов С.П. не явился, внеочередное общее собрание участников общества не проводил, что им в ходе судебного разбирательства не оспаривалось.

В связи с заявлением  Флеганова С.В. о фальсификации доказательства, суд первой инстанции, с согласия истца, исключил из числа доказательств протокол внеочередного общего собрания участников общества «Консалт-Маркет» от 04.04.2014, подписанный директором общества Маркеловым С.П.  .

28.04.2014 состоялось внеочередное общее собрание участников общества, оформленное протоколом от 28.04.2014, в котором  принимал участие Флеганов С.В.

Из протокола следует, что ранее принятое решение внеочередного общего собрания участников общества, оформленное протоколом от 04.04.2014, является действующим, а повестка дня сегодняшнего собрания участников общества аналогична повестке дня собрания от 04.04.2014, приняты решения о подтверждении ранее принятых решений внеочередного общего собрания участников общества от 04.04.2014:

- считать прекращенными полномочия директора Маркелова Сергея Павловича с 04.04.2014;

- считать с 05.04.2014 действующим директором общества Арефьеву Наталью Вениаминовну; обязать Маркелова С.П. передать вновь избранному директору Общества «Консалт-Маркет» Арефьевой Н.В. регистрационные и учредительные документы по обществу;

-провести аудиторскую проверку общества, поручить ее проведение Агентству «Налоги и финансовое право», утвердить оплату услуг аудитора в размере 60 000 рублей.

Ссылаясь на нарушение процедуры организации и подготовки собрания, нарушение прав участников, истцы обратились в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, руководствуясь положениями ст. ст. 35, 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» отказывая в удовлетворении исковых требований, исходил из отсутствия доказательств нарушения принятыми на собрании решениями прав и законных интересов истцов как участников общества и причинения им убытков.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва, проверив правильность применения и соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта не усматривает.

Оспаривая решение суда первой инстанции, истцы указывают на отсутствие у Флеганова С.В. права требовать проведения внеочередного собрании участников общества от 28.04.2014, поскольку по его требованию Маркеловым С.П. было назначено собрание 04.04.2014, которое было проведено Флегановым С.В.

Согласно п. 1 ст. 35 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

Решение об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества может быть принято исполнительным органом общества только в случае: если не соблюден установленный настоящим Федеральным законом порядок предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества; если ни один из вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относится к его компетенции или не соответствует требованиям федеральных законов.

Если один или несколько вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, данные вопросы не включаются в повестку дня.

Исполнительный орган общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, а также изменять предложенную форму проведения внеочередного общего собрания участников общества.

Наряду с вопросами, предложенными для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, исполнительный орган общества по собственной инициативе вправе включать в нее дополнительные вопросы (п. 2 ст. 35 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

В силу п. 3 ст. 35 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества указанное общее собрание должно быть проведено не позднее сорока пяти дней со дня получения требования о его проведении.

На основании п. 4 ст. 35 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.

В данном случае исполнительный орган общества обязан предоставить указанным органам или лицам список участников общества с их адресами. Расходы на подготовку, созыв и проведение такого общего собрания могут быть возмещены по решению общего собрания участников общества за счет средств общества.

Порядок созыва общего собрания участников общества  предусмотрен ст. 36 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», согласно пункту 1 которой, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

В соответствии с п. 2 ст. 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за пятнадцать дней до его проведения. Дополнительные вопросы, за исключением вопросов, которые не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, включаются в повестку дня общего собрания участников общества.

Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, не вправе вносить изменения в формулировки дополнительных вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания участников общества.

В случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за десять дней до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях способом, указанным в пункте 1 настоящей статьи.

Из материалов дела следует, что 29.01.2014 Флегановым С.В.  директору общества Маркелову С.П. направлено  требование о  проведении  внеочередного собрания участников общества.

Сторонами не оспаривается,  что  директором ООО «Консалт-Маркет» Маркеловым  С.П. назначена  дата проведения собрания – 04.04.2014 в 11 час. 00 мин., место проведения собрания  г. Екатеринбург, ул. Новинская, 3 Д. 

Судом первой инстанции установлено, что фактически данное собрание директором общества Маркеловым С.П. проведено не было, что не оспаривают истцы.

На дату составления уведомления от 11.03.2014 о проведении внеочередного общего собрания участников общества, созванного Флегановым С.В. на 28.04.2014 в 11.00 (направлено Маркелову С.П. 12.03.2014 и получено 19.03.2014), Флеганов С.В. не получал извещение о созыве внеочередного общего собрания участников общества на 04.04.2014 в ответ на его требование от 29.01.2014.

При таких обстоятельствах, вывод суда об отсутствии  в действиях Флеганова С.В. по созыву внеочередного общего собрания участников общества на 28.04.2014 нарушений Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» является правильным.

Довод апелляционной жалобы о незаконности действий Флеганова С.В.  по проведению внеочередного собрания