Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2010 по делу n А15-1311/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                            Дело №А15-1311/2010

16 декабря 2010 года                                            Регистрационный номер

апелляционного производства 16АП-2989/2010 (1)

Резолютивная часть постановления объявлена 15 декабря 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 декабря 2010 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семенова М.У.,

судей: Мельникова И.М.,Цигельникова И.А.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Алексановым А.Ш., рассмотрев апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 27.10.2010 по делу №А15-1311/2010 по заявлению открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа» о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан от 01.06.2010 по делу № 276А о привлечении к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде наложения штрафа (судья Тагирова З.Т.),

при участии в заседании представителей:

от открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа»:Чумакова А.Ю. (по доверенности № 70 от 01.01.2010), Гаджимагомедов М.М. (по доверенности № 03/117 от 12.04.2010),

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан: Кусиев М.Б.(по доверенности №20-05/48 от 23.12.2009),

УС Т А Н О В И Л:

открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа» (далее - ОАО «МРСК Северного Кавказа», общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан (далее - управление) от 01.06.2010 по делу №276А о наложении штрафа в размере 24 713 320 рублей.

Решением суда от 27.10.2010 заявленные обществом требования удовлетворены, постановление Управления Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан от 01 июня 2010 года по делу №276А о наложении на ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа» штрафа в размере 24 713 320 рублей, за совершения правонарушения предусмотренного статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правоотношениях (далее-Кодекс), признано незаконным и отменено полностью. Решение суда мотивировано тем, что общество привлечено к административной ответственности за пределами срока исковой давности.

Не согласившись с принятым решением, управление обратилось в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 27.10.2010, принять по делу новый судебный акт, которым отказать обществу в удовлетворении заявления о признании незаконным и отмене постановления управления. По мнению подателя жалобы, суд неверно охарактеризовал административное правонарушение длящимся, а потому необоснованно счел, что срок для привлечения общества к административной ответственности истек.

В судебном заседании представители открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания» апелляционную жалобу поддержали по изложенным в ней доводам. Просили отменить обжалуемое решение суда, признав недействительным решение и предписание Управления.

Представитель Управления доводы апелляционной жалобы отрицал по мотивам, изложенным в отзыве на неё. Просил суд отказать подателю жалобы в удовлетворении заявленных им требований.

Правильность решения Арбитражного суда Республики Дагестан от 27.10.2010 проверена апелляционным судом в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив в судебном заседании материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав представителей заявителя и заинтересованного лица,  апелляционная коллегия полагает, что оспариваемый судебный акт следует отменить, а апелляционную жалобу удовлетворить.

Так из материалов дела следует, что между МУП «Махачкалинские горэлектросети» (потребитель) и ОАО «Дагэнерго» (сетевая организация) заключен договор технологического присоединения к электрическим сетям от 01.01.2006 №1-Ц-ТП, согласно которому электроустановки потребителя присоединены к электросетям сетевой организации.

Пунктом 3.5.2 названного договора от 01.01.2006 №1-Ц-ТП предусмотрено, что сетевая организация вправе в соответствии с условиями договора на оказание услуг по передаче электрической энергии, заключенного между сетевой и сбытовой организациями, осуществлять прекращение (ограничение) подачи электрической энергии на основании заявки сбытовой организации в связи с нарушением потребителем обязательств по договору купли-продажи (поставки) электроэнергии. Возобновление электроснабжения в этом случае производится также на основании заявки сбытовой организации.

ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания» (далее - энергосбытовая организация, ОАО «ДЭСК») и МУП «Махачкалинские горэлектросети» (далее- предприятие) заключили договор от 01.07.2007 №2-ЭО купли - продажи электроэнергии на поставку предприятию электроэнергии в точках поставки на границе балансовой принадлежности электрических сетей общества.

ОАО «ДЭСК» (заказчик, сбытовая организация) и ОАО «МРСК Северного Кавказа», филиал-«Дагэнерго» (сетевая организация, исполнитель) заключили договор от 01.03.2008 №13/2008 ДЭ на оказание услуг по передаче электроэнергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей.

В соответствии с указанным договором сетевая организация обязалась оказать услуги по передаче электроэнергии, а заказчик оплатить услуги в порядке, установленном договором.

В соответствии с пунктами указанного договора 3.3.2, 3.3.13, 8.6 ОАО «МРСК Северного Кавказа» (сетевая организация) обязалось на основании заявки ОАО «ДЭСК» (заказчика) приостанавливать потребителям передачу электрической энергии путем введения полного и (или) частичного ограничения и возобновлению их электроснабжения, информировать заказчика об обстоятельствах, влекущих полное и (или) частичное ограничение режима потребления электроэнергии, в сроки и в порядке, определенные сторонами в приложении № 6 к настоящему договору. В случае неисполнения заявки заказчика по введению ограничения потребления электроэнергии потребителя, исполнитель несет ответственность перед заказчиком в размере стоимости электроэнергии, отпущенной потребителю сверх объема (срока), указанного в заявке на введение ограничения режима потребления.

Открытое акционерное общество «МРСК Северного Кавказа» во исполнение договора от 01.03.2008 №13/2008 ДЭ на оказание услуг осуществляет передачу электрической энергии потребителям г.Махачкалы, присоединенным к сетям предприятия.

Уведомлением от 13.05.2009 №13-858 ОАО «ДЭСК» сообщило ОАО «Махачкалинские горэлектросети» о наличии задолженности за потребленную электроэнергию на 01.05.2009 в сумме 569 млн. рублей и о необходимости до 21.05.2009 погасить задолженность, в случае непогашения указанной задолженности ОАО «ДЭСК» воспользуется своим правом на введение принудительного ограничения режима потребления электроэнергии в отношении ОАО «Махачкалинские горэлектросети» с 11 часов 00 минут 21.05.2009 на 30 процентов суточного объема потребления электроэнергии до полного погашения задолженности.

Из-за непогашения предприятием задолженности по оплате за электроэнергию согласно договору от 01.07.2007 №2-ЭО ОАО «ДЭСК» направило филиалу ОАО «МРСК Северного Кавказа» - ОАО «Дагэнерго» заявку №188 от 13.05.2009 о введения с 11 часов 00 минут 21.05.2009 ограничения режима потребления электроэнергии ОАО «Махачкалинские горэлектросети» на 30 процентов до полного погашения задолженности.

Согласно оперативному журналу диспетчерской службы ПУ ЦЭС ОАО «МРСК Северного Кавказа» «Дагэнерго» за апрель- июнь 2009 год общество (сетевая организация) по инициативе ОАО «ДЭСК» (сбытовой организации) за период с 21.05.2009 по 02.06.2009 произвело веерное отключение линий электропередач 6 - 10кв (ЛЭП) в результате которого отключены от электроснабжения потребители с подстанций 35-110кВ, принадлежащих филиалу общества - «Дагэнерго».

Прокуратура Республики Дагестан 25.05.2009 (входящий за №2096) обратилась в Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан с поручением (письмо от 23.05.2009 №7/1-32-2009) о проведении безотлагательно проверки по фактам ограничения поставки электроэнергии потребителям г.Махачкалы со стороны ОАО «ДЭСК» с 22.05.2009.

26.05.2009 Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан издало приказ №141 о возбуждении дела №55 по признакам нарушения открытым акционерным обществом «МРСК Северного Кавказа», филиалом общества-«Дагэнерго» и открытым акционерным обществом «ДЭСК» пункта 4 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» (далее- Закон о защите конкуренции»), статьи 38 Федерального закона «Об электроэнергетике», выразившегося в ограничении (отключении) электрической энергии в г.Махачкале.

По результатам рассмотрения дела №55 о нарушении антимонопольного законодательства управление приняло решение от 24.07.2009 о признании открытого акционерного общества «МРСК Северного Кавказа», филиала ОАО «МРСК Северного Кавказа»- «Дагэнерго» и ОАО «ДЭСК» нарушившими пункт 4 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, статью 546 Гражданского кодекса РФ, статью 7 Федерального закона «О естественных монополиях», статью 38 Федерального закона «Об электроэнергетике», пунктов 171-173,178 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, пункта 80 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 №307 и выдало перечисленных субъектам предписание от 24.07.2009 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства.

Решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 29.12.2009 по делу №А15-2328/2009, оставленным без изменения постановлениями Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2010 и Федерального арбитражного суда   Северо - Кавказского округа от 07.09.2010, в удовлетворении заявления общества о признании незаконными решения и предписания от 24.07.2009 по делу № 55 отказано.

В связи с нарушением обществом антимонопольного законодательства Управление Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан уведомлением от 17.05.2010 №276А и телеграммой, врученной 21.05.2010, пригласило общество на 25.05.2010 для составления протокола об административном правонарушении.

В отсутствие извещенного представителя общества управление составило протокол об административном правонарушении от 25.05.2010 №113/276А по факту нарушения открытым акционерным обществом «МРСК Северного Кавказа» антимонопольного законодательства путем злоупотребления доминирующим положением, за которое предусмотрена ответственность по статье 14.31 Кодекса.

Одновременно в указанном протоколе управление предложило генеральному директору общества или его законному представителю явиться 01.06.2010 в 16 часов 00 минут для рассмотрения настоящего протокола об административном правонарушении. Протокол об административном правонарушении с сопроводительным письмом от 25.05.2010 №20-09/2277 направлен обществу и вручен ему 31.05.2010 в 09 часов 50 минут (письмо отдела Государственной Фельдъегерской службы РФ в г.Махачкале от 01.06.2010 №142).

01.06.2010 в отсутствие представителя общества по результатам рассмотрения материалов об административном правонарушении №276А управление приняло постановление о наложении на открытое акционерное общество «МРСК Северного Кавказа» по статье 14.31 Кодекса штрафа в размере 24 713 320 рублей.

С вышеуказанным постановлением заявитель не согласился, оспорил его в судебном порядке.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон № 135-ФЗ) запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе действия (бездействие) по навязыванию контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

Статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния.

Суд первой инстанции признал факт злоупотребления обществом доминирующим положением на рынке услуг по передаче, поставке и распределению энергии на территории Республики Дагестан, установленным решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 29.12.2009 по делу №А15-2328/2009.

У общества имелась возможность для соблюдения норм Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Установив, что в действиях общества имеется состав правонарушения предусмотренного статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, суд первой инстанции признал постановление Управления Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан от 01.06.2010 по делу № 276А о наложении на ОАО «Межрегиональная распределительная компания Северного Кавказа» по статье 14.31 КоАП РФ штрафа в размере 24 713 320 рублей,