Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2010 по делу n А61-536/2009. Постановление суда апелляционной инстанции по существу спора,Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                                                Дело № А61-536/2009

22 октября  2010  года                                                                              Вх.16АП-2592/2009 (1)

18 октября  2010 года объявлена резолютивная часть постановления.

22 октября  2010 года постановление изготовлено в полном объеме. 

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Фриева А.Л.,

судей: Джамбулатова С.И., Белова Д.А.,

при ведении протокола секретарем Амироковой Я.Х.,    

рассмотрев в открытом  судебном заседании дело № А61-536/2009 по иску ВМУП «Владикавказэнерго» к ОАО «Севкавказэнерго» о взыскании 45 559 732,78 рублей,

и по встречному иску ОАО «Севкавказэнерго» к ВМУП «Владикавказэнерго» и администрации города Владикавказа о взыскании 35 058 862,28 рублей,

при участии в судебном заседании представителей:

от ВМУП «Владикавказэнерго» – Караева Э.Ф. по доверенности №122 от 01.09.2010, Кумехов  Э.С. по доверенности № 121 от 01.09.2010,

от ОАО «Севкавказэнерго» - Валиахметова Е.М. по доверенности от 12.01.2010,

в отсутствии представителей других лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте  судебного  заседания,

У С Т А Н О В И Л:

Владикавказское муниципальное унитарное предприятие «Владикавказэнерго» обратилось в Арбитражный суд РСО-Алания с иском к Открытому акционерному обществу «Севкавказэнерго» о взыскании задолженности в размере 31 820 522,27 рублей. Одновременно  ОАО «Севкавказэнерго» обратилось к ВМУП «Владикавказэнерго» с встречным иском о взыскании стоимости нормативных и сверхнормативных потерь электроэнергии  в сетях ВМУП «Владикавказэнерго» за январь, февраль 2009 года в сумме 35 058 862, 28 рублей.

Определением суда от 19.05.2009  возвращено встречное исковое заявление ОАО «Севкавказэнерго». Определением суда от 07.08.2009 указанные требования объединены в одно производство для совместного рассмотрения в настоящем деле.

В порядке ст. 49 АПК РФ ВМУП «Владикавказэнерго» уточнило исковые требования и просило взыскать 40 044 206, 84 рублей с НДС.

Решением Арбитражного суда РСО-Алания от 09.09.2009 взыскано с Открытого акционерного общества «Севкавказэнерго» в пользу Владикавказского муниципального унитарного предприятия «Владикавказэнерго» задолженность в сумме 11 857 635,97 рублей. В остальной части в удовлетворении требований отказано. В удовлетворении исковых требований ОАО «Севкавказэнерго» к ВМУП «Владикавказэнерго» о взыскании стоимости фактических потерь электрической энергии в размере 35 058 862, 28 рублей отказано.

Не согласившись с данным решением суда ОАО «Севкавказэнерго» подало апелляционную жалобу, в которой просило отменить указанное решение и принять по делу новый судебный акт.

При рассмотрении апелляционной жалобы, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд установил, что обжалуемое решение суда от 09.09.2009 принято с нарушением норм процессуального права. Как видно из протокола судебного заседания от 31.08.2009 судебное заседание по данному делу начато 31.08.2009, по делу объявлен перерыв до 12 час. 04.09.2009. Однако, в нарушение статьи 155 Арбитражного процессуального кодекса РФ данный протокол не содержит сведений об окончании судебного заседания, даты и времени окончания судебного заседания, объявлении судебного акта либо его резолютивной части, даты составления протокола судебного заседания. В протоколе не содержится указание на окончание дела по существу, удаление суда на совещание для принятия решения и объявление решения. Таким образом, отсутствие в деле протокола судебного заседания  с указанием о завершении судебного заседания, удаления в совещательную комнату, принятии судебного акта и его оглашении является безусловным основанием для отмены принятого по делу решения. Судом первой инстанции нарушены нормы процессуального права, которые направлены на обеспечение принципа законности рассмотрения дел арбитражным судом и нарушение которых является безусловным основанием для отмены судебного акта.

Кроме того, апелляционный суд также отмечает иные процессуальные нарушения, в частности протокол судебного заседания ошибочно датирован 31-4 августа 2009г., тогда как фактически датой проведения судебного заседания является 31.08.2009 – 04 сентября 2009. Протокол судебного заседания также не содержит сведений о принятии либо отклонении ходатайства об увеличении исковых требований ВМУП «Владикавказэнерго» до 40 044 206 руб.

Более того, как подтвердил в судебном заседании апелляционного суда представитель ОАО «Севкавказэнерго» при вынесении решения суд осуществил зачет взаимных требований и взыскал 11 857 635,97 руб. с НДС, тогда как суммы, принятые к зачету судом указаны без НДС: 39 759 744,3 руб. стоимость передачи э/энергии за январь-февраль 2008г. и 29 710 900,26 руб. сумма компенсации фактических потерь. Фактически сумма основного требования составляет 46 916 498,27 руб. с НДС стоимости передачи э/энергии, а сумма компенсации 35 058 862,28 руб. с НДС. Однако, истец не заявлял требование о взыскании 46 916 498,27 руб., в связи с чем довод ОАО «Севкавказэнерго» о том, что суд вышел за пределы исковых требований, является обоснованным.

В связи с указанными обстоятельствами апелляционный суд, определением от 30.11.2009, перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

При новом рассмотрении дела по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, определением суда от 01.03.2010 вновь приняты уточненные исковые требования ВМУП «Владикавказэнерго» о взыскании с ОАО «Севкавказэнерго» суммы  в размере 45 559 732,78 рублей, а также к участию в дело привлечены Администрация местного самоуправления г.Владикавказа в качестве соответчика и Правительство РСО-Алания в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований.

В ходе судебного заседания 18.10.2010 от ОАО «Севкавказэнерго» поступило ходатайство о приостановлении производства по делу,  в связи рассмотрением апелляционной жалобы по делу №А61-2133/09, результаты рассмотрения которого имеют  значения при рассмотрения настоящего дела и в связи с приостановлением производства по делу №А61-535/10. По мнению общества, исковые требования предприятия  основаны на обстоятельствах, вытекающих из договора  о возмездном  оказании услуг по передаче электрической энергии по территориальной распределительной сети от 27.06.2006 заключенного с ОАО «Севкавказэнерго». Поскольку дело №А61-535/10 о признании указанного договора  недействительным приостановлено до  выяснения законности выводов, содержащихся в судебном акте  по делу №А61-2133/09, которым  предприятию отказано  в признании права хозяйственного ведения на объекты электросетевого хозяйства, общество заявило ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу.

Между тем, согласно пункту 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 57 "О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств" возбуждение самостоятельного производства по иску об оспаривании договора само по себе не означает невозможности рассмотрения дела о взыскании задолженности по договору в судах первой, апелляционной, кассационной и надзорной инстанций, в силу чего не должно влечь приостановления производства по этому делу на основании пункта 1 части 1 статьи 143 АПК РФ.

Учитывая, правовую позицию изложенную в Постановлении Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 №57, а также учитывая, что в настоящее временя дело №А61-2133/2009 рассмотрено, доказательств принятия апелляционной жалобы к производству по данному делу обществом не представлено, апелляционный  суд считает, что основания, предусмотренные п. 1 ч. 1 ст. 143 АПК РФ для приостановления производства по настоящему делу, отсутствуют. Более того, производство по делу по указанному обществом основанию приостанавливается не по ходатайству стороны, а самостоятельно судом при наличии изложенных в законе обстоятельств. Однако, апелляционный суд считает, что таких обстоятельств, влекущих невозможность рассмотрения настоящего дела по существу, не имеется.

В судебном заседании  представители предприятия  просили удовлетворить их уточненные исковые требования,  против  исковых требований общества не возражали.

Представители общества в судебном заседании возражали против удовлетворения исковых требований  предприятия,  просили  в иске предприятию отказать по доводам изложенном в отзыве на них, также просили удовлетворить их исковые требования о взыскании с администрации города Владикавказа компенсации потерь при передаче электрической энергии по сетям ВМУП «Владикавказэнерго». Между тем, ответчиком, наряду с администрацией г.Владикавказа, является также ВМУП «Владикавказэнерго», однако истец от исковых требований к предприятию не отказался, а только просил удовлетворить исковые требования за счет администрации.

Рассмотрев материалы дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, апелляционный суд пришел к выводу о необходимости удовлетворения заявленных   требований  по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, между обществом и предприятием заключен договор о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии по территориальной распределительной сети от 27.06.2006. Согласно п. 2.3.1. общество обязалось оплачивать сетевой организации (ВМУП «Владикавказэнерго») услуги по передаче электрической энергии в порядке и в сроки, установленные договором.

В соответствии с п. 3.7. договора стоимость услуг по передаче электроэнергии (определенной по правилам п. 3.4. договора) оказание которых подтверждены актом по оказанию услуг по передаче электроэнергии в расчетном месяце подлежат оплате потребителем услуг в адрес сетевой организации - 50% до 20 числа расчетного месяца и 50% до 15 числа месяца следующего за расчетным за вычетом стоимости фактических потерь электроэнергии, возникших в принадлежащих сетевой организации объектах электросетевого хозяйства (определенной по правилам п. 3.5. договора) и суммы, оплаченной в соответствии с абзацем первым, пункта договора, если иное не установлено договором.

Во исполнение заключенного договора предприятие предъявило обществу счета-фактуры № 40 от 27.02.2009, № 227 от 27.02.2009, за оказанные услуги по передаче электрической энергии.

Решением Арбитражного суда РСО-Алания по делу №А61-46/09 от 14.04.2009 остановление Региональной службы по тарифам по РСО-Алания № 98 от 30.12.2008 «Об утверждении индивидуального тарифа на услуги по передаче электрической энергии по сетям ВМУП «Владикавказэнерго» на 2009 г.» признано недействительным.

Региональной службой по тарифам по РСО-Алания произведен расчет индивидуального тарифа на передачу электроэнергии по электрическим сетям ВМУП «Владикавказэнерго» на период с 01.01.2009 по 31.05.2009, приложенный к отзыву от 31.08.2009  № 378.

Предприятие произвело расчет стоимости услуг по транспортировке электроэнергии за январь-февраль 2009 г., согласно расчетов РСТ по РСО-Алания по методике расчета РСТ РСО-Алания, в связи с чем сумма по передаче электроэнергии в январе-феврале 2009 г. по сетям ВМУП «Владикавказэнерго» составила  45 559 732,78 рублей с учетом НДС (т.3, л.д. 145).

Учитывая, что обществом не оплачены оказанные ему услуги, предприятие обратилось в арбитражный суд.

В соответствии со статьями 9, 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

Согласно статье 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В силу части 1 статьи 781 Кодекса заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. В случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг (часть 2 названной статьи). В случае, когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг (часть 3 статьи 781 Кодекса).

В соответствии с п. 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Россйской Федерации от 27.12.2004 №861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В соответствии с а 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31 августа 2006 г. №530. потери электрической энергии в электрических сетях оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или у энергосбытовой организации по ценам (тарифам), определяемым в соответствии с методическими указаниями и правилами определения стоимости поставки электрической энергии (мощности) на розничном рынке, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

Пунктом 3.5 Договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии по территориальной распределительной сети от 27.06.2006 предусмотрено, что стоимость электрической энергии поставляемой гарантирующим поставщиком по регулируемым ценам сетевой организации в целях компенсации потерь, определяется согласно п. 12 приложения к приказу ФСТ от 21.08.2007. Электрическая энергия сверх объемов, поставляемых сетевой организации в целях компенсации потерь по регулируемым ценам оплачивается по свободным нерегулируемым ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен.

Порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь содержится в разделе V Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче энергии и оказания