Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2010 по делу n А15-2274/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                           Дело № А15- 2274/2009 

05 октября 2010 г.                                                                              

Резолютивная часть постановления объявлена 30 сентября 2010 г.,

полный текст постановления изготовлен 05 октября  2010 г.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего   Афанасьевой Л.В.

судей Джамбулатова С.И., Баканова А.П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Алексановым А.Ш.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Дагестанская  энергосбытовая  компания» на решение  Арбитражного суда Республики Дагестан от 24.02.2010  по делу № А15- 2274/2009 по заявлению открытого акционерного общества «Дагестанская  энергосбытовая  компания» к  Управлению Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан,  при участии третьих лиц: ОАО «Махачкалинские   городские  электрические  сети», администрация  МО «город  Махачкала», ОАО «МРСК Северного Кавказа» о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан от 24.07.2009 по  делу  № 55, в части требований, касающихся   заявителя (судья Аблешова Н.Б.),

при участии в судебном заседании:

от ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания» - Каиров С.А. по доверенности № 77 от 01.01.2010, Забитов Ш.М. по доверенностям от 11.01.2010 № 03/353-1 и от 01.01.2010 № 03;

от ОАО «Махачкалинские городские электрические сети» - Зугумов Т.З. по доверенности от 26.03.2010, Алиев Р.Т. по доверенности от 15.01.2010;

от Управления Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан – Кусиев М.Б. по доверенности от 23.12.2009 № 20-05/48;

в отсутствие в судебном заседании других участвующих в деле лиц, извещенные надлежащим образом о времени и месте проведения судебного разбирательства.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Дагестанская энергосбытовая компания» (далее – ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания», общество, энергосбытовая компания) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлениям о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан (далее – УФАС по РД, антимонопольная служба) от 24.07.2009 по делу №55 о нарушении антимонопольного законодательства, в части требований, касающихся ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания» (с учетом уточнений в порядке статьи 49 АПК РФ).

Определением суда от 23.12.2009 к участию в деле, в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: ОАО « Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа» (далее - ОАО «МРСК СК»), ОАО «Махачкалинские городские электрические сети» (далее - предприятие), Администрация МО «город Махачкала» и администрация поселка Сулак.

Решением суда от 24.02.2010 в удовлетворении заявленных требований отказано. Суд пришел к выводу о том, что сбытовая организация, осуществив ограничения подачи электроэнергии, в том числе потребителям, которые добросовестно выполняли свои обязательства по оплате электроэнергии, нарушила требования статей 168 и 173 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 №530 и ч. 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции».

На указанное решение ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания» подала апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить ввиду неправильного применения норм материального права: пункта 78 Правил функционирования розничных рынков  в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановление Правительства РФ от 31.08.06 №530 (далее – правила). По мнению заявителя, данная норма предусматривает  возможность применения порядка полного или частичного ограничения режима потребления электрической энергии в случае нарушения своих договорных обязательств покупателем электроэнергии, которым в сложившейся ситуации является ОАО «Махачкалинские горэлектросети». Считает, что общество  на основании п. 1 статьи 546 и статьи 523 ГК РФ вправе было  ограничить подачу энергии без согласования с абонентом - юридическим лицом, так как имелась задолженность по оплате.

В дополнении к апелляционной жалобе заявитель поясняет, что УФАС РФ по РД при вынесении решения по антимонопольному делу не учел того обстоятельства, что процедура введения ограничения потребления электроэнергии представляет собой два отдельных действия: инициирование процедуры введения ограничения потребления электроэнергии и фактическое действие по ограничению потребления электроэнергии. При этом, описывая события антимонопольного правонарушения, УФАС РФ по РД принимал во внимание фактические действия по ограничению потребления электроэнергии, таковые ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания» не совершались. Сбытовая компания является лишь инициатором потребления и не должна нести ответственность, поскольку не располагает сведениями о том, что отключениями могут быть нарушены права добросовестных потребителей.

 Представители Каиров С.А., Забитов Ш.М. доводы жалобы поддержали.

 УФАС РФ по Республике Дагестан в отзыве и дополнении к нему просит оставить решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Считает, что снабжающая организация, инициировав ограничение подачи электроэнергии, не располагала доказательствами  отсутствия негативных последствий, что привело к нарушению прав добросовестных потребителей, чем нарушены требования  статьи 38 Федерального закона «Об электроэнергетике», ст. 10 Федерального закона «О защите конкуренции».

Кусиев М.Б. доводы поддержал.

От Администрации г. Махачкалы и ОАО « Махачкалинские горэлектросети» поступили отзывы на апелляционную жалобу, в которых они просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, как законное и обоснованное.

В судебном заседании явившиеся представители Зугумов Т.З., Алиев Р.Т.  поддержали свои позиции.

Иные лица участвующие в деле лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте проведения судебного разбирательства, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, что в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, отзывов на апелляционную жалобу, выслушав представителей сторон, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что  решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 24.02.2010 по делу №А15-2354/09 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания» без удовлетворения.

Из материалов дела усматривается, что по заявлению прокуратуры Республики Дагестан от 23.05.2009 № 7/1 - 32 -2009 антимонопольная служба возбудила в отношении общества дело № 55 о нарушении антимонопольного законодательства.

При рассмотрении дела установлено, что общество 13 мая 2009 направило заявку № 188  об ограничении потребления электроэнергии  на 30%. ОАО « МРСК СК», начиная с 22.05.2009, по заявкам сбытовой компании и без согласия потребителей, производило ограничения подачи и отключения электроэнергии в г.Махачкале, чем нарушило пункты 171, 172, 173 и 178 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 №530 (далее - Правила), пункт 80 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 №307, статью 38 ФЗ от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике», статью 546 ГК РФ, статью 7 ФЗ «О естественных монополиях», статью 10 Закона РФ «О защите конкуренции».

По результатам проверки антимонопольной службой 24.07.2009 принято решение, которым сбытовая компания и ОАО «МРСК СК» признаны нарушившими п.4 ч.1 ст.10 Федерального закона РФ от 27.07.2006 года №135-ФЗ «О защите конкуренции», ст.546 Гражданского кодекса РФ, ст. 7 Федерального закона РФ от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях», ст. 38 Федерального закона РФ от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике», п.п.171,172, 173, и 178 Правил функционирования розничныз рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утв. Постановление Правительства РФ от 31 августа 2006 года №530, п. 80 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановление Правительства РФ от 23.05.2006 года №307.

УФАС РФ по РД направленно предписание ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания» с требованием:

-прекратить нарушение  п.4 ч.1 ст.10 Федерального закона РФ от 27.07.2006 года №135-ФЗ «О защите конкуренции», ст.546 Гражданского кодекса РФ, ст. 7 Федерального закона РФ от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях», ст. 38 Федерального закона РФ от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике», п.п.171,172, 173, и 178 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утв. Постановление Правительства РФ от 31 августа 2006 года №530, п. 80 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановление Правительства РФ от 23.05.2006 года №307.

-немедленно прекратить ограничение (как полное, так и частичное) режима потребления электрической энергии  в отношении потребителей г. Махачкала надлежащим образом, исполняющих свои договорные обязательства по оплате электрической энергии и впредь не допускать подобных случаев.

Сбытовая компания с выводами антимонопольной службы не согласилась, оспорила решение и предписание в судебном порядке.

При проверке оспариваемого решения и предписания антимонопольной службы на соответствие законодательству о защите конкуренции  установлено.

Сбытовая компания приказом управления от 30.08.2005 № 48 внесена в реестр хозяйствующих субъектов, занимающих на рынке определенного товара долю более 65 процентов, и занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче и распределению электрической энергии на территории Республики Дагестан.

Статья 10 ФЗ от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещает хозяйствующим субъектам злоупотребление доминирующим положением, в том числе экономически или технологически необоснованные сокращения или прекращения производства товара, если на этот товар имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного производства, а также если такое сокращение или такое прекращение производства товара прямо не предусмотрено федеральными законами, нормативными правовым актами Президента РФ, Правительства РФ, уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Согласно пункту 2 статьи 546 ГК РФ перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи электроэнергии допускаются по соглашению сторон, за исключением случаев, когда удостоверенное органом государственного энергетического надзора неудовлетворительное состояние энергетических установок абонента угрожает аварией или создает угрозу жизни и безопасности граждан. О перерыве в подаче, прекращении или об ограничении подачи энергии энергоснабжающая организация должна предупредить абонента. Перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии без согласования с абонентом и без соответствующего его предупреждения допускаются в случае необходимости принять неотложные меры по предотвращению или ликвидации аварии в системе энергоснабжающей организации при условии немедленного уведомления абонента об этом.

Прекращение или ограничение подачи энергии без согласования с абонентом юридическим лицом допускается в случае нарушения абонентом обязательств по оплате энергии в соответствии с порядком, установленным законом или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 546 и статья 523 ГК РФ).

Пункт 161 Правил предусматривает ограничение режима потребления электроэнергии в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем обязательств по оплате электроэнергии.

Согласно пункту 171 Правил ограничение режима потребления электроэнергии в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем своих обязательств, вводится при условии согласования в письменной форме такого ограничения режима потребления с сетевой организацией.

Из содержания указанных норм Кодекса и Правил следует, что законодательство допускает возможность прекращения (ограничения) подачи электроэнергии, в том числе в связи с нарушением абонентом (юридическим лицом) обязательств, связанных с исполнением им обязанности по оплате потребленной энергии. Вместе с тем, приостановление исполнения договора энергоснабжения сбытовой организацией возможно при наличии трех обязательных условий: соглашения сторон; предупреждения абонента о прекращении (ограничении) подачи ресурсов; согласования режима ограничения потребления с сетевой организацией.

Согласно пункту 2 Правил покупателями электроэнергии являются, в том числе сетевые организации, приобретающие электрическую энергию для собственных нужд и для компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании электрических сетей.

Как видно из материалов дела, 01.07.2007 между ОАО « Дагестанская энергосбытовая компания» (гарантирующий поставщик, сбытовая компания) и МУП «Махачкалинские горэлектросети» (покупатель) заключен договор купли - продажи № 2-ЭО, в соответствии с которым гарантирующий поставщик обязуется отпустить покупателю в соответствующих точках поставки электрическую энергию, а также оставляет за собой право приостановить исполнение обязательств по договору купли продажи с покупателем, в случае неисполнения покупателем обязательств по оплате приобретенной им электрической энергии и оказанных услуг суммарно за два и более расчетных периода. Покупатель обязуется принять и оплатить гарантирующему поставщику    приобретаемую в точках поставки электрическую энергию.

01.03.2008 ОАО « МРСК СК» (сетевая организация, исполнитель) и сбытовая компания (заказчик) заключили договор № 13/2008 ДЭ на оказание услуг по передаче электрической энергии, в соответствии с которым сетевая организация (исполнитель) обязуется оказать сбытовой компании услуги по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги