Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2010 по делу n А63-2194/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                             Дело № А63-2194/2009-С2-12

21 июня  2010 г

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июня 2010 г., полный текст постановления изготовлен 21 июня  2010 г.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Джамбулатова С.И. (судья-докладчик),

судей Белова Д.А., Фриева А.Л.,

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Джамбулатовым С.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ПСК «Гейзер» на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 01.04.2010 по делу № А63-2194/2009-С2-12 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «АГРОМАРКЕТ» к обществу с ограниченной ответственностью «ПСК «Гейзер» о взыскании 12 791 253 руб. 41 коп. третьи лица – участник общества с ограниченной ответственностью «ПСК «Гейзер» Тищенко Александр Алексеевич, общество с ограниченной ответственностью «Новая Заря» и встречное исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «ПСК «Гейзер» к обществу с ограниченной ответственностью «АГРОМАРКЕТ» о признании недействительным договора поручительства №197 от 13.08.2008 заключенного между обществом с ограниченной ответственностью «ПСК «Гейзер» и обществом с ограниченной ответственностью «АГРОМАРКЕТ» недействительной сделки (судья Довнар О.Н.),

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «ПСК «Гейзер» - не явились, извещены (уведомление №531852),

от общества с ограниченной ответственностью «АГРОМАРКЕТ» - не явились, извещены (уведомление №531869, 531876),

от участника общества с ограниченной ответственностью «ПСК «Гейзер» Тищенко Александра Алексеевича – не явились, извещены (уведомление №531883, 531890),

от общества с ограниченной ответственностью «Новая Заря» - не явились, извещены (уведомление №531913),

 УСТАНОВИЛ:

 Общество с ограниченной ответственностью «АГРОМАРКЕТ» (далее – ООО «АГРОМАРКЕТ») обратилось с иском к обществу с ограниченной ответственностью ПСК «Гейзер» (далее – ООО ПСК «Гейзер») о взыскании 12 791 253,41 руб., в том числе 10 233 002,73 руб. суммы основного долга, 2 558 250,68 руб. суммы штрафных санкций по договору поручительства №197 от 13.08.2008 за невыполнение обязательств по договору поставки №009 от 29.01.2008.

В порядке статьи 49 АПК РФ истцом заявлен отказ от исковых требований в части взыскания штрафных санкций в сумме 2 558 250,68 руб., который принят судом.

ООО ПСК «Гейзер» заявило встречный иск о признании недействительным договора поручительства №197 от 13.08.2008.

Решением суда от 01.04.2010 исковые требования ООО «АГРОМАРКЕТ» удовлетворены частично: с ООО ПСК «Гейзер» в пользу ООО «АГРОМАРКЕТ» взыскано 10 233 002,73 рублей, в остальной части иска ООО «АГРОМАРКЕТ» производство по делу прекращено. В удовлетворении встреченного иска отказано. Суд первой инстанции отказал в удовлетворении ходатайств ООО ПСК «Гейзер» о фальсификации доказательств, проведении почерковедческой экспертизы и истребовании документов из нотариального дела и признал надлежащим доказательством протокол №5 общего собрания участников ООО ПСК «Гейзер» от 13.08.2008.

Не согласившись с принятым решением ООО ПСК «Гейзер» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 01.04.2010 по делу №А63-2194/2009-С2-12 отменить. ООО ПСК  «Гейзер» считает договор поручительства №197 от 13.08.2008 недействительной сделкой, поскольку в нарушение части 3 статьи 45 договор заключен без одобрения решения общего собрания общества. ООО ПСК  «Гейзер» полагает, что протокол №5 общего собрания участников ООО ПСК «Гейзер» от 13.08.2008 является ненадлежащим доказательством по делу. По мнению ООО ПСК «Гейзер»,  задолженность по договору поставки №009 от 29.01.2008 должна быть взыскана с должника и поручителя солидарно.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте проведения судебного разбирательства, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, от представителя ООО ПСК «Гейзер» поступило письменное ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствии представителя. На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие участвующих в деле лиц.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение Арбитражного суда Ставропольского края от 07.04.2010 по делу №А63-1872/2010 является законным и обоснованным. 

Из материалов дела усматривается, что ООО «Новая Заря» (поставщик) и ООО «АГРОМАРКЕТ» (покупатель) заключили договор поставки от 29.0120008 №009. Согласно пункту 1.1. договора поставщик обязуется поставить сельскохозяйственную продукцию в обусловленные договором сроки, а покупатель принять товар и оплатить его в согласованные в настоящем договоре сроки.

В пункте 2.1. договора установлено, что цена товара договорная (в том числе НДС 10%) и указывается в дополнительном соглашении, являющемся неотъемлемой частью данного договора. В пункте 2.2. указана общая сумма договора 35 000 000 руб., в том числе НДС 10% - 3181818,18 руб.

Из пункта 2.3. договора следует, что расчеты за поставляемый товар осуществляются в форме 100% предварительной оплаты путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика не позднее 07.02.2008. Моментом оплаты считается дата списания денежных средств с расчетного счета покупателя. Срок поставки товара до 01.08.2008 включительно (пункт 3.2. договора).

Дополнительным соглашением №1 к договору поставки №009 от 29.01.2008 стороны пришли к соглашению, что поставщик обязан рассчитаться по договору поставки №009 продукцией - пшеницей продовольственной (урожая 2008) по цене на 24% ниже рыночной цены по г. Изобильному, Ставропольского края, в том числе НДС 10%, на условиях «франко-склад» ООО «АГРОМАРКЕТ» до 01.08.2008 включительно.

Вторым дополнительным соглашением №1 к договору поставки №009 от 29.01.2008 стороны пришли к соглашению, что поставщик обязан рассчитаться по договору поставки №009 продукцией - кукурузой (урожая 2008) по цене на 31% ниже рыночной цены по г. Изобильному Ставропольского края, в том числе НДС 10%, на условиях «франко-склад» ООО «АГРОМАРКЕТ» до 01.10.2008 включительно.

Дополнительным соглашением №1 от 01.07.2008 к договору поставки №009 от 29.01.2008 стороны пришли к соглашению, что поставщик обязан рассчитаться пшеницей 4 класса и озимой на общую сумму 10 789 894,44 руб.

Дополнительным соглашением №2 от 01.07.2008 к договору поставки №009 от 29.01.2008 стороны пришли к соглашению, что поставщик обязан рассчитаться пшеницей озимой на сумму 5 536 346,64 руб.

Дополнительным соглашением №3 от 12.08.2008 к договору поставки №009 от 29.01.2008 стороны пришли к соглашению, что поставщик обязан рассчитаться пшеницей озимой на сумму 77 136,05 руб.

Дополнительным соглашением №1 от 01.10.2008 к договору поставки №009 от 29.01.2008 стороны пришли к соглашению, что поставщик обязан рассчитаться пшеницей 4 класса и озимой на общую сумму 4 468 891,17 руб. до 07.10.2008.

Дополнительным соглашением №2 от 28.10.2008 к договору поставки №009 от 29.01.2008 стороны пришли к соглашению, что поставщик обязан рассчитаться кукурузой урожая 2008  на сумму 429 034,41 руб. до 01.11.2008.

Дополнительным соглашением №3 от 06.11.2008 к договору поставки №009 от 29.01.2008 стороны пришли к соглашению, что поставщик обязан рассчитаться кукурузой урожая 2008 г. на сумму 2 733 542,21 руб. до 15.11.2008.

Дополнительным соглашением №6 от 06.11.2008 к договору поставки №009 от 29.01.2008 стороны пришли к соглашению, что поставщик обязан рассчитаться кукурузой урожая 2008 на сумму 72 330,20 руб. до 15.11.2008. Текст данного дополнительного соглашения, подписанного сторонами, участниками процесса не представлен в суд первой инстанции.

Дополнительным соглашением №7 от 17.11.2008 к договору поставки №009 от 29.01.2008 стороны пришли к соглашению, что поставщик обязан рассчитаться кукурузой урожая 2008 на сумму 659 822,15 руб. до 18.11.2008.

Общая сумма поставки по дополнительным соглашениям. №1, 2 от 01.07.2008, №3 от 12.08.2008, №1 от 01.10.2008, №2 от 28.10.2008, №3 от 06.11.2008, №7 от 17.11.2008 к договору поставки и товарным накладным составила 24 766 997,27 руб. Сельхозпродукция в сроки, ассортименте и количестве на сумму 24 766 997,27 руб. поставлена ООО «Новая Заря», в подтверждение представлены товарные накладные, акт сверки расчетов по состоянию на 09.12.2008.

В целях обеспечения исполнения обязательств по договору поставки ООО «АГРОМАРКЕТ» (покупатель) заключило с ООО ПСК «Гейзер» (поручитель) в лице Тищенко А.А., действующего на основании устава общества и протокола №5 от 13.08.2008 общего собрания учредителей общества, договор поручительства №197 от 13.08.2008.

По условиям договора поручитель обязывается перед покупателем отвечать за исполнение ООО «Новая Заря» (поставщик) его обязательств по поставке товара по договору поставки №009 от 29.01.2008. Поручитель ознакомлен со всеми условиями договора поставки и согласен отвечать за исполнение поставщиком принятых на себя обязательств полностью, в том числе по следующим условиям договора поставки: сумма договора 35 000 000 руб., срок поставки товара до 01.10.2008, неустойка 0,2% от суммы непоставленного товара за каждый день просрочки, штраф за неисполнение обязательств по договору по поставке товара в натуре 25% от суммы договора (пункт 1.1. договора).

В пункте 2.1. договора указано, что поручитель обязуется отвечать перед покупателем за исполнение поставщиком условий договора поставки в том же объеме, как и поставщик, включая уплату неустойки, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других расходов покупателя, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением поставщиком обязательств по договору поставки.

В соответствии с пунктом 2.2. договора при неисполнении или ненадлежащем исполнении поставщиком обязательств по указанному договору поставки поручитель и поставщик отвечают перед покупателем солидарно.

Условия договора поручительства №197 от 13.08.2008 сторонами согласованы, поручителю из текста договора известно обо всех условиях основного договора поставки.

Судом установлено, что покупатель ООО «АГРОМАРКЕТ» перечислил в счет предоплаты за сельхозпродукцию по договору поставки поставщику - ООО «Новая Заря» сумму 35 000 000 руб., что подтверждается оригиналом платежного поручения № 105 от 01.02.2008 и выпиской банка. ООО «Новая Заря» обязательств по поставке сельхозпродукции исполнило частично, что подтверждается актом сверки и товарными накладными.    Всего поставлено сельхозпродукции на сумму 24766997,27 руб..

Обязательства по дополнительным соглашениям №1, 2 от 01.07.2008, №3 от 12.08.2008, №1 от 01.10.2008, №2 от 28.10.2008, №3 от 06.11.2008, №7 от 17.11.2008 поставщиком выполнены в полном объеме в сумме 24 766 997,27 руб. Обязательства по поставке сельхозпродукции на общую сумму 10 233 002,73 руб. не исполнены.

16.12.2008 уведомлением №617 ООО «Агромаркет» предложило ООО ПСК «Гейзер» исполнить обязательства по поставке товара в связи с неполным исполнением обязательств ООО «Новая Заря», и согласилось на возврат денежных средств, перечисленных в качестве предоплаты.

В связи с неисполнением обязательств по договору поставки, договору поручительства, наличием непогашенной задолженности в размере 10 233 002,73 рублей истец обратился в суд с исковым заявлением.

В отношении ООО «Новая Заря» определением арбитражного суда была введена процедура наблюдения от 15.10.2009. Решением арбитражного суда Ставропольского края по делу №А63-10330/09-С5-28 ООО «Новая Заря» признано банкротом, введена процедура конкурсного производства.

В отношении ООО «ПСК Гейзер» определением арбитражного суда была введена процедура наблюдения от 03.11.2009.

В силу статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательства может обеспечиваться поручительством.

Согласно статье 361 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

В соответствии со статьей 363 Гражданского кодекса Российской Федерации при неисполнении или ненадлежащим исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Исходя из части 2 статьи 363 Кодекса и пункта 17 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.1998 №13/14 (в редакции от 04.12.2000) обязательство поручителя перед кредитором состоит в том, что он должен нести ответственность за должника в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

В рассматриваемом договоре поручительства не установлено ограничение ответственности поручителя в части возмещения убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспеченного поручительством договора поставки.

Из материалов дела следует, что истец уплатил ООО «Новая Заря» денежные средства в сумме 35 000 000 руб. в порядке предварительной оплаты за подлежащую поставке продукцию, ООО «Новая Заря» поставку продукции произвело не в полном объеме на сумму 24 766 997,27 руб., денежные средства в размере 10 233 002,73 руб. не возвращены.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии со статьей 310 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускается односторонний отказ от исполнения обязательств.

Ответчик - поручитель по договору поручительства №197 от 13.08.2008 обязан исполнить обязательство по возмещению