Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.03.2010 по делу n А20-1683/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

По условиям договора коммерческой концессии от 01.02.2007 ООО «Вестер-Регионы» обязалось предоставить ООО «Алика-К» за вознаграждение комплекс прав, а именно: право на использование фирменного наименования, право на коммерческую информацию и право на использование товарного знака «ВЕСТЕР».

Как указано выше, ООО «Вестер-Регионы» не являлся правообладателем фирменного наименования «Вестер-Супер», имеющим право возмездного предоставления его в пользование третьим лицам, следовательно, для применения последствий недействительности сделки от 01.02.2007 факт использования ООО «Алика-К» данного фирменного наименования, даже если он имел место, не имеет правового значения.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона Российской Федерации от 23.09.1992 N 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (далее - Закон) товарный знак - это обозначение, служащее для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц.

Согласно пункту 1 статьи 2 Закона правовая охрана товарного знака осуществляется на основании его государственной регистрации в порядке, определенном этим Законом, или в силу международных договоров Российской Федерации.

Статьей 3 Закона установлено, что на зарегистрированный товарный знак выдается свидетельство на товарный знак, которое удостоверяет приоритет товарного знака, исключительное право владельца на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 4, указанного Закона нарушением исключительного права правообладателя (незаконным использованием товарного знака) признается использование без его разрешения в гражданском обороте на территории Российской Федерации товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров.

Регистрация товарного знака осуществляется на основании заявки с приложением предусмотренных части 4 статьи 8 Закона документов, включающих в себя перечень товаров, в отношении которых испрашивается регистрация товарного знака и которые сгруппированы по классам Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (принята Ниццким соглашением о международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков от 15.06.1957, далее по тексту МКТУ).

Из приведенных норм законодательства следует, что действие исключительного права на товарный знак ограничивается перечнем товаров (услуг), заявленных при получении свидетельства на товарный знак.

Из свидетельства на товарный знак № 25993835, выданного обществу с ограниченной ответственностью «ТОРГОВЫЙ ДОМ ВЕСТЕР», следует, что действие исключительного права на товарный знак «Вестер» ограничено следующим перечнем товаров (услуг), согласно МКТУ: 35 класс -  реклама, выпуск рекламных листков, организация выставок, ярмарок с рекламной целью; 43  класс  - кафе, закусочные и бары.

Во исполнение договора от 01.02.2007, между ООО «Вестер-Регионы» (лицензиатом) и ООО «Алика-К» (сублицензиатом) заключен сублицензионный договор от 28.01.2008 на использование товарного знака «Вестер», принадлежащего Обществу с ограниченной ответственностью «ТОРГОВЫЙ ДОМ ВЕСТЕР» на основании свидетельства на товарный знак № 25993835.

Однако, как указано выше, действие исключительного права на товарный знак, подтвержденное свидетельством №25993835, распространялось только на следующие виды деятельности (услуги): реклама, выпуск рекламных листков, организация выставок, ярмарок с рекламной целью, кафе, закусочные и бары. Тогда как стороны заключали договор от 01.02.2007 в целях организации розничной торговли в торговом центре формата супермаркет с использованием товарного знака «Вестер», что следует из буквального толкования текста самого договора.

Таким образом, ООО «Вестер-Регионы» не передавал ООО «Алика-К» право на использование зарегистрированного товарного знака «Вестер» в отношении деятельности по организации розничной торговли, а последний, соответственно, не использовал право на товарный знак «Вестер» в зарегистрированных за правообладателем видах деятельности. В связи с чем, оснований для взыскания с ООО «Алика-К» денежных средства за пользование товарным знаком «Вестер», не имеется.

Судебная коллегия считает необоснованным вывод суда первой инстанции о доказанности предоставления ООО «Алика-К» коммерческой информации в методике и технологии организации продуктового ритейла и торговых центров формата супермаркет, а также права на иную охраняемую коммерческую информацию.

Данный вывод сделан на основе актов снятия журнала протоколов событий программных комплексов «1С-:Архив» и «1С: Торговый комплекс», подтверждающих факты обращения должностных лиц ООО «Алика-К» к серверу, а также на акте от 28.12.2007, в котором указано на предоставление права на коммерческую информацию.

Согласно пункту 1 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации, в комплекс прав, подлежащих передаче по договору коммерческой концессии входит право на использование охраняемой коммерческой информации.

Под охраняемой коммерческой информацией, которая относится к обязательным объектам договора коммерческой концессии, понимается такая информация, которая имеет действительную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. При соблюдении этих требований, установленных статьей 139 Гражданского кодекса Российской Федерации (в ред. от 18.12.2006г.), информация признается объектом гражданских прав, которые имеют все признаки исключительных прав.

Перечень мер по охране конфиденциальности информации, которые могут быть приняты ее обладателем, установлен пунктом 1 статьи 10 Федерального закона Российской Федерации от 29.07.2004 N 98-ФЗ «О коммерческой тайне».

На основании пункта 2 статьи 10 названного Закона режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер, указанных в части 1 настоящей статьи.

ООО «Вестер-Регионы» не представлено доказательств определения состава и содержания сведений, отнесенных им к охраняемой коммерческой информации, представляющей действительную коммерческую ценность и доказательств принятия мер по охране конфиденциальности этой информации.

Кроме того, недостаточно обоснован вывод суда первой инстанции об использовании ООО «Алика-К» коммерческой информации, сделанный на основе доказательств, подтверждающих лишь факт обращения должностных лиц ответчика к серверу, содержащему программные комплексы «1С-:Архив» и «1С: Торговый комплекс», при отсутствии данных о том, какая именно информация при этом получалась представителями ответчика, являлась ли она охраняемой и представляла ли коммерческую ценность.

Поскольку бремя доказывания данного обстоятельства возложено на истца, суд считает, что последний не доказал факт пользования ответчиком охраняемой коммерческой информацией в рамках договора коммерческой концессии от 01.02.2007.

Ссылка суда первой инстанции на копию акта выполненных работ по договору 01.02.2007 №Ф-1, существование которого оспаривается ООО «Алика-К», является необоснованной, поскольку ООО «Вестер-Регионы» не смогло представить суду оригинал данного документа с подлинными печатями и подписями обеих сторон. В связи с чем, в силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, данное доказательство не может быть принято судом во внимание.

В связи с изложенным, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости отказа в удовлетворении исковых требований ООО «Вестер-Регионы» о взыскании с ООО «Алика-К» вознаграждения (роялти) в сумме 2 275 555 руб. 35 коп.

Требования истца по взысканию штрафных санкций и неустойки за непредставление финансовой отчетности и за задержку в уплате вознаграждения (роялти), основанные на условиях договора коммерческой концессии от 01.02.2007, также подлежат отклонению ввиду недействительности (ничтожности) данного договора.

При этом суд апелляционной инстанции считает необходимым удовлетворить встречное исковое заявление ООО «Алика-К» по следующим основаниям.

Факт уплаты ООО «Алика-К» первоначального взноса подтверждается следующими платежными поручениями: № 18 от 12.02.2007 на сумму 1.374.404 руб.; № 1467 от 01.04.2008 на сумму 417.232 руб. 13 коп.; № 1502 от 04.04.2008 на сумму 415.590 руб. 75 коп.; № 1614 от 15.04.2008 на сумму 416.928 руб. 38 коп.; № 1839 от 07.05.2008 на сумму 413.663 руб. 63 коп.; № 1925 от 15.05.2008 на сумму 414.821 руб. 25 коп.; № 1992 от 22.05.2008 на сумму 417.072 руб. 28 коп.; № 2631 от 08.07.2008 на сумму 414.147 руб. 37 коп. Итого общая сумма взноса составила 4.283.859 руб. 89 коп.

Оплата ООО «Алика-К» ежемесячного вознаграждения (роялти) в сумме  4.205.363 руб. 29 коп. подтверждается следующими платежными поручениями: № 822 от 04.02.2008 на сумму 735.523 руб. 70 коп.; № 1478 от 02.04.2008 на сумму 253.389 руб. 63 коп.; № 1483 от 03.04.2008 на сумму 245.156 руб. 20 коп.; № 1650 от 16.04.2008 на сумму 278.686 руб. 60 коп.; № 2630 от 08.07.2008 на сумму 582.581 руб. 99 коп.; № 3242 от 25.08.2008 на сумму 280.408 руб. 39 коп.; № 3679 от 03.10.2008 на сумму 657.666 руб. 42 коп.; № 3973 от 05.11.2008 на сумму 355.990 руб. 86 коп.; № 351 от 28.01.2009 на сумму 315.689 руб. 50 коп.; № 782 от 25.02.2009 на сумму 500.000 руб.

Согласно пункту 4.1. договора коммерческой концессии от 01.02.2007, первоначальный взнос и роялти составляют в совокупности вознаграждение за пользование комплексом предоставленных  прав.

Поскольку данный договор признан судом ничтожной сделкой и ООО «Вестер-Регионы» фактически не передавало предусмотренного договором комплекса прав, апелляционный суд считает, что указанные денежные средства были получены последним неосновательно, в связи с чем, они подлежат взысканию в порядке применения последствий недействительности сделки, установленных пунктом 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 25.12.2009 подлежит отмене, как принято с нарушением норм материального права, с принятием по делу нового судебного акта об удовлетворении исковых требований ООО «Алика-К» и об отказе в удовлетворении исковых требований ООО «Вестер-Регионы».

Расходы по госпошлине по первоначальному и встречному искам, а также по апелляционным жалобам, в силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, относятся на ООО «Вестер-Регионы» и подлежат взысканию в пользу ООО «Алика-К» в сумме 4.000 руб. Учитывая, что встречное исковое заявление содержит также требование имущественного характера (применение последствий недействительности сделки), при подаче которого государственная пошлина уплачивается с учетом цены сделки (п.п. 1 п. 1 ст. 333.21 НК РФ), также, что при подаче апелляционной жалобе ООО «Вестер-Регионы» уплатило госпошлину в меньшем размере, с ООО «Вестер-Регионы» в доход федерального бюджета надлежит взыскать 54.946 руб. 12 коп.

Учитывая изложенное, руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного  процессуального  кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Вестер-Регионы» отклонить.

Апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Алика-К» удовлетворить.

Решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской республики от 25.12.2009г. по делу №А20-1683/2009 отменить.

В иске общества с ограниченной ответственностью «Вестер-Регионы» к обществу с ограниченной ответственностью «Алика-К» отказать.

Встречный иск общества с ограниченной ответственностью «Алика-К» к обществу с ограниченной ответственностью «Вестер-Регионы» удовлетворить.

Признать недействительным (ничтожным) договор коммерческой концессии (франчайзинга) от 01.02.2007. №Ф-1, заключенный между  обществом с ограниченной ответственностью «Вестер-Регионы» и обществом с ограниченной ответственностью «Алика-К».

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Вестер-Регионы»:

-  в пользу общества с ограниченной ответственностью «Алика-К» 8.493.223 (восемь миллионов четыреста девяносто три тысяч двести двадцать три) рубля 18 коп., из которых: 8.489.223 руб. 18 коп. в порядке применения последствий недействительности (ничтожной) сделки и 4.000 руб. расходов по оплате государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе;

- в доход федерального бюджета 54.946 руб. 12 коп. госпошлины по встречному иску и апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Северо- Кавказского округа в двух месячный срок через Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики.

ПредседательствующийЮ.Б. ЛуговаяСудьиЛ.В. АфанасьеваА.П. Баканов