Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2010 по делу n А63-8838/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ессентуки                                                                                                  Дело № А63-8838/09

04 марта 2010 г.                                                                                            Вх. № 16АП-277/10

                                                Резолютивная часть постановления объявлена 25.02.2010,

                                                дата изготовления постановления в полном объеме 04.03.2010

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Цигельникова И.А., судей Баканова А.П., Афанасьевой Л.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем Карапетовым С.Л. и участии в судебном заседании от заявителя – открытого акционерного общества «Ставропольэнергосбыт» - Черкисенко Е.Н. (доверенность от 11.01.2010 № 01-10/63), от заинтересованного лица  –  Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю – Сапунова Д.Н. (доверенность от 17.10.2009), от третьего лица – Региональной тарифной комиссии Ставропольского края – Гладских О.В. (доверенность от 16.09.2009 № р-01-01/1685), Гуньковой Ж.А. (доверенность от 15.04.2009 № р-01-09/690), в отсутствие третьего лица – общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания», извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, о чем свидетельствуют почтовые уведомления в материалах дела, рассмотрев апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 15.12.2009 по делу № А63-8838/09 (судья Карташова В.П.), установил следующее.

Открытое акционерное общество «Городские электрические сети» (далее – ОАО «Горэлектросети», общество) обратилось с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю (далее – антимонопольный орган) от 07.07.2009 о признании общества нарушившим законодательство о защите конкуренции и предписания управления от 07.07.2009 № 41 о прекращении нарушения.

В качестве третьих лиц к участию в деле привлечены Региональная тарифная комиссия Ставропольского края и общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания» (далее – управляющая компания).

Решением суда от 15.12.2009 заявленные требования удовлетворены, суд пришел к выводу о том, что применяемый обществом порядок расчетов нерегулируемой цены ставит потребителей общества в равное положение с потребителями Ставропольского края, расположенными в границах зоны деятельности других гарантирующих поставщиков, что не может расцениваться как нарушение прав потребителей, находящихся в зоне деятельности общества.

Управление не согласилось с решением суда первой инстанции и обратилось в апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить обжалуемое решение, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления общества.

Считает, что суд не дал оценку тому обстоятельству, что ОАО «Горэлектросети» является гарантирующим поставщиком второго уровня и не является субъектом оптового рынка, в связи с чем действия ОАО «Горэлектросети» по самостоятельному расчету тарифа на электроэнергию с использованием методики не соответствующей пункту 109 Правил розничных рынков нарушает установленный порядок ценообразования.

В судебном заседании представитель управления поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

В судебное заседание представитель управляющей компании не явился, в суд поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя.

Суд, руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу на основании имеющихся в материалах дела доказательств.

Представители ОАО «Горэлектросети» и Региональной тарифной комиссии Ставропольского края представили отзывы на апелляционную жалобу управления, в судебном заседании пояснили, что жалоба удовлетворению не подлежит, решение от 15.12.2009 вынесено в соответствии с нормами материального и процессуального права. ОАО «Горэлектросети» заявило ходатайство о замене его на открытое акционерное общество «Ставропольэнергосбыт» (далее – ОАО «Ставропольэнергосбыт», общество) в связи с реорганизацией в форме присоединения к ОАО «Ставропольэнергосбыт», в обоснование ходатайства представило документы, свидетельствующие о правопреемстве указанных лиц и дающие основание произвести процессуальную замену ОАО «Горэлектросети» в соответствии со статьей 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционный суд пересматривает решение арбитражного суда первой инстанции от 15.12.2009 в соответствии со статьями 266-269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверяет законность принятого решения и правильность применения норм материального и процессуального права.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, материалы дела, выслушав объяснения представителей сторон, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на основании заявления управляющей компании о нарушении обществом установленного порядка ценообразования, установленного законодательством по расчету нерегулируемого тарифа на электрическую энергию на розничном рынке управление возбудило дело № 35 по признакам нарушения антимонопольного законодательства, указав, что при расчете цен нерегулируемого тарифа на электрическую энергию с потребителями в 2008 году в диапазоне 7000 кВт и выше общество использовало значение выставленное ОАО «Ставропольэнергосбыт». Управление полагает, что действия общества по самостоятельному расчету тарифа на электрическую энергию нарушают установленный порядок ценообразования, в связи с чем 07.07.2009 приняло решение о признании ОАО «Горэлектросети» нарушившим пункт 10 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ и выдало предписание № 41 о прекращении нарушения, а именно произвести расчет цены по нерегулируемому тарифу на электрическую энергию в порядке, предусмотренном статьей 109 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее – Правила).

Считая вынесенные ненормативные правовые акты не соответствующими требованиям законодательства и нарушающими права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности, общество обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд.

В соответствии с пунктом 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании действий государственных органов арбитражный суд осуществляет проверку оспариваемых действий и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа, который совершил оспариваемые действия, а также устанавливает, нарушают ли эти действия права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктом 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие), в частности, нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.

Судом первой инстанции правомерно установлено, что ОАО «Горэлектросети» является гарантирующим поставщиком второго уровня, выступает покупателем по отношению к своему поставщику – ОАО «Ставропольэнергосбыт» и приобретает электроэнергию, как по регулируемой цене, так и по нерегулируемой (свободной) цене.

Общество самостоятельно производило расчет нерегулируемой цены для своих конечных потребителей с использованием расчетного метода, определенного пунктом 109 Правил. ОАО «Городские электрические сети» с 01.01.2008 года является гарантирующим поставщиком электроэнергии. Общество, осуществляя свою деятельность в 2008 и 2009 годах, не получило допуска к участию в торгах на оптовом рынке электроэнер­гии и, как следствие, приобретало электроэнергию для осуществления после­дующей продажи конечным потребителям у гарантирующего поставщика электроэнергии ОАО «Ставропольэнергосбыт», являющегося субъектом оп­тового рынка и имеющего допуск к участию в торгах на оптовом рынке элек­троэнергии. Таким образом общество является гарантирующим поставщиком второго уровня, выступает покупателем по  отношению к своему поставщику – ОАО «Ставропольэнергосбыт» и приобретает электроэнергию как по регулируемой цене, так и по нерегулируемой (свободной) цене.

При установлении тарифов на электрическую энергию для потребителей Ставропольского края на 2009 тарифная комиссия своим постановлением № 3/1 от 30.01.2008 года в соответствии с требованием Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электри­ческую (тепловую) энергию на розничном потребительском рынке, утвер­жденных Приказом ФСТ России от 06.08.2006 года № 20-э/2, дифференци­ровала одноставочные тарифы на электрическую энергию (мощность) для потребителей, кроме населения, по числу часов использования заявленной мощности в диапазонах: до 2000, от 2001-3000, от 3001-4000, от 4001-5000, от 5001-6000, от 6001-7000 и от 7001 и выше. С 01.07.2008 года разделены понятия «электрическая энергия» и «мощность». Нерегулируемые тарифы с опто­вого рынка транслируются с учетом мощности при этом, одноставочные та­рифы необходимо рассчитывать с учетом дифференциации по числу часов использования мощности.

В соответствии с пунктом 70 Правил функционирования роз­ничных рынков электроэнергии, утвержденных постановлением Правитель­ства Российской Федерации                  № 530 от 31.08.2006 года (далее - Правила), потребители ОАО «Горэ­лектросети», за исключением граждан-потребителей и исполнителей комму­нальной услуги по электроснабжению, при исполнении договоров энерго­снабжения оплачивают электрическую энергию (мощность) гарантирующему поставщику по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для данной категории потребителей, и свободным (нерегулируемым) ценам за потребленный объем электрической энергии (мощности).

В 2008, 2009  годах ОАО «Горэлектросети» приобретало элек­троэнергию у гарантирующего поставщика первого уровня по нерегулируе­мой цене, рассчитанной ОАО «НП «АТС» для потребителей ОАО «Ставропольэнергосбыт» по диапазонам числа часов использования мощности. В 2008 году ОАО «Горэлектросети» в зависимости от годового числа использования заявленной мощности приобретало электроэнергию по диапазону от 7000 и выше, а в 2009 году - по двум диапазонам: от 3001 до 4000 и от 5001 до 6000.

ОАО «Ставропольэнергосбыт» самостоятельно не производило расчет и не доводило до сведения ОАО «Горэлектросети» средневзвешанные значения нерегулируемой цены для его конечных потребителей по всем, предусмотренным действующим за­конодательством, диапазонам.

Общество самостоятельно производило расчет нерегулируемой цены для своих конечных потребителей с использованием расчетного метода, определенного пунктом 109 Правил.

Пункт 109 Правил определяет, что предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках рассчитываются на соответствующий расчетный период организацией, поставляющей электрическую энергию (мощность), и доводятся до сведения покупателей. Для покупателей, осуществляющих рас­четы за электрическую энергию (мощность) по одноставочным тарифам, не­регулируемые цены определяются как сумма средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены на электрическую энергию (мощность) на оптовом рынке, размера платы за услуги, подлежащие государственному регулирова­нию в соответствии с законодательством Российской Федерации, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией данного потребителя (покупателя), включая сбытовую надбавку га­рантирующего поставщика, а также размера платы за услуги по передаче электрической энергии в случае поставки электрической энергии по договору энергоснабжения.

Указанный механизм расчетов является единственной на сегодняшний день нормативно установленной формулой образования нерегулируемой це­ны на электрическую энергию.

Согласно статье 6 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона). При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.

Таким образом, применяемый ООО «Горэлектросети» порядок расчёта нерегулируемой цены для своих конечных потребителей имеет сходный (аналогичный) порядок, определённый законодательством Российской Федерации для взаимоотношений ОАО «НП «АТС» - гарантирующий поставщик первого уровня – конечный потребитель.

В соответствии с пунктом 109 Правил средневзвешенная сво­бодная (нерегулируемая) цена на электрическую энергию (мощность) на оп­товом рынке и средневзвешенная свободная (нере­гулируемая) цена на мощность на оптовом рынке рассчитываются организа­цией коммерческой инфраструктуры в соответствии с Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода и публику­ются в течение 4 дней по окончании соответствующего расчетного периода на официальном сайте организации коммерческой инфраструктуры в сети Интернет. То есть для того, чтобы опубликовать полное тарифное меню для по­требителей ОАО «Горэлектросети» необходимо рассчитать покупной тариф общества по нерегулируемой цене по всем диапазонам, как это делает ОАО «НП «АТС» для оптового поставщика - ОАО «Ставропольэнергосбыт».

Далее применяется аналогичный алгоритм для потребителей ОАО «Горэлектросети», а именно: к нерегулируемой цене за электрическую энергию, сложившейся для ОАО «Горэлектросети» в определенном диапазоне, прибавляется разность