Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2009 по делу n А20-1467/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

    арбитражного суда апелляционной инстанции

25 декабря 2009 года                                       Дело № А20-1467/2009

г. Ессентуки                                                    Регистрационный номер

                                                                         апелляционного производства 16АП-2769/09 (1)

Резолютивная часть постановления объявлена 23 декабря 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 декабря 2009 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Параскевовой С.А., судей Винокуровой Н.В., Жукова Е.В., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Чотчаевым Б.Т., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по апелляционной жалобе Государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Кабардино-Балкарский государственный университет им. Х.М. Бербекова» на решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 28.09.2009 по делу № А20-1467/2009, принятое судьей Байзулаевым Р.И., по иску ОАО «Южная телекоммуникационная компания» в лице Кабардино-Балкарского филиала к Государственному образовательному учреждению высшего профессионального образования «Кабардино-Балкарский государственный университет им. Х.М. Бербекова» о взыскании 923 315 рублей 63 копеек, при участии в судебном заседании от ОАО «Южная телекоммуникационная компания» в лице Кабардино-Балкарского филиала – Срукова А.А. (доверенность №11/2009 от 05.10.2009), Ашнокова С.А., (доверенность №10/2009 от 05.10.2009), от Государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Кабардино-Балкарский государственный университет им. Х.М. Бербекова» – Жемухова А.А (доверенность от №01-25/2542 от 17.12.2009),

У С Т А Н О В И Л:

Открытое акционерное общество «Южная телекоммуникационная компания» (г.Краснодар) в лице Кабардино-Балкарского филиала (г.Нальчик) (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с иском к Государственному образовательному учреждению высшего профессионального образования «Кабардино-Балкарский государственный университет им. Х.М.Бербекова» (далее – университет) о взыскании 923 315 рублей 63 копеек.

Решением от 28.09.2009 Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики взыскал с университета в пользу общества 707 342 рублей 58 копеек долга и 13 573 рубля 43 копейки государственной пошлины, в остальной части обществу в удовлетворении требований отказал.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что стоимость оказанных обществом услуг подлежит взысканию только за период действия сертификата соответствия АСР «Peter-Service Interconnect* №ОС-1-СТ-0099.

Не согласившись с принятым решением, университет обратился с апелляционной жалобой и дополнением к ней, в которых просит решение суда первой инстанции от 28.09.2009 отменить и принять новый судебный акт об отказе обществу в защите принадлежащего ему права, ссылаясь на следующее.

Университет считает, что ошибок в расчетах допущено не было, поскольку расчеты были отражены в соответствующих счетах, выставленных обществом и полностью оплаченных университетом.

По мнению университета, на момент заключения договора №148/2007 от 17.04.2007 отсутствовала норма, позволяющая производить перерасчет указанных услуг связи.

Также университет считает недоказанным факт оказания услуг связи в период с 01.07.2006 по 01.07.2007, поскольку показания сооружения связи ОПТС-7, в том числе в части измерения длительности соединений до 19.01.2007 (в период отсутствия свидетельства о поверке системы измерения длительности соединений) не могут быть приняты к расчету.

Считает необоснованным вывод суда первой инстанции о том, что у университета в действующем разрешении на эксплуатацию сооружения связи наличия автоматизированной системы расчета не зафиксировано, в связи с чем надлежит использовать только показания автоматизированной системы расчета общества.  

Университет указывает на то, что им исполнены все обязательства, предусмотренные договором, и не может нести повторную обязанность по оплате оказанных услуг.  

В дополнении к апелляционной жалобе университет ссылается на допущенное, по его мнению, злоупотребление правом со стороны общества.  

Общество с решением суда первой инстанции согласно.

Правильность решения 28.09.2009 проверена в апелляционном порядке в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней, отзыва на апелляционную жалобу, выслушав в судебном заседании представителей общества и университета, апелляционный суд не усматривает оснований к отмене решения суда первой инстанции от 28.09.2009 исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, 17.04.2007 между обществом и университетом был заключен публичный договор о присоединении сетей электросвязи оператора №148/2007 по условиям которого общество в целях технологического взаимодействия сетей связи осуществляет присоединение точек сети связи университета к своей сети связи и оказывает услуги по пропуску трафика, а университет обязан оказывать услуги передачи данных пользователям своей сети и производить оплату в соответствии с приложением №2 «Экономические условия» (раздел 4).

Согласно пунктам 3.2.3, 3.2.4 договора общество предоставляет услуги пропуска трафика через свои технические средства и ведет учет услуг, потребляемых университетом.

Пунктом 6.1 договора о присоединении стороны предусмотрели, что его условия распространяются на фактические отношения сторон, возникшие с 01.07.2006.

В силу приложения №2 «Экономические условия» стоимость услуги местного инициирования вызова на узле сети связи составляет 0 рублей 16 копеек за 1 минуту (без НДС), а услуги местного инициирования вызова на смежном узле сети связи - 0 рублей 20 копеек за 1 минуту (без НДС).

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 и пунктом 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 19 Федерального закона от 07.07.2003 «О связи» №126-ФЗ (далее – Закон о связи) присоединение одной сети электросвязи к другой и их взаимодействие осуществляются на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи.

В соответствии с абзацем 1 пункта 1 статьи 19 Закона о связи к договору присоединения сетей электросвязи применяются положения о публичном договоре в отношении операторов, занимающих существенное положение в сети связи общественного пользования. При этом, потребителями услуг присоединения и услуг по пропуску трафика являются операторы связи.

Государственное регулирование цен на услуги присоединения операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования, введено в действие с 01.01.2006 Постановлением Правительства  Российской  Федерации  от 19.10.2005 №627.

Приказом Россвязьнадзора от 19.06.2006 №51 установлены предельные цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика телефонной сети общего пользования, которые введены в действие с 01.07.2006.

На основании названного приказа общество своим приказом от 29.06.2006 №143 утвердило и ввело в действие единые для всех операторов связи присоединяемых (присоединенных) к сети связи общества тарифы на услуги присоединения и пропуска трафика, которые опубликованы в Российской газете от 06.07.2006.

В соответствии с пунктом 2 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации цена товара, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаково для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных потребителей. Аналогичная норма закреплена также в абзаце 2 пункта 1 статьи 19 Закона о связи.

Согласно части 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Приложением к лицензии общества и ее неотъемлемой частью являются «Условия осуществления деятельности в соответствии с лицензией №23899» (далее – Условия).

Согласно пунктам 16, 19 вышеназванных Условий общество обязано выполнить требования Министерства Российской Федерации по связи и информатизации (далее - Министерство связи) о порядке пропуска трафика, проводить работы по учету трафика на своей телефонной сети, осуществлять в соответствии с установленным порядком взаиморасчеты за трафик с операторами сетей связи.

Приказом Министерства связи от 02.07.2007 №73 утверждены Правила применения автоматизированных систем расчетов (АСР).

Согласно пункту 2 этих Правил, АСР представляет собой аппаратно-програмные комплексы, предназначенные для обеспечения автоматизации расчетов абонентами и (или) пользователями услуг связи.

В соответствии с приказом общества от 01.07.2007 №00111-П введена в эксплуатацию АСР «Peter-Service Interconnect)), имеющая сертификат соответствия №ОС-1-СТ-0099 со сроком действия с 25.09.2006 по 25.09.2009.

Приказом филиала общества от 08.06.2007 №137 начата промышленная эксплуатация АСР «Peter-Service Interconnect» в Кабардино-Балкарской Республике.

Техническими условиями «ТУ 5000-571-0460425-2006» на АСР «Peter-Service Interconnect» определено, что важной особенностью этой системы являются возможность проведения расчетов и формирование счетов (расчетного цикла) за любой произвольный период времени. Временный интервал проведения цикла и условия, которыми будут произведены расчеты, определяются пользователем.

Как правильно установил суд первой инстанции, оборудование ОПТС-7, предназначенное для предоставления услуг местной и внутризоновой телефонной связи имеет разрешение на эксплуатацию со сроком действия с 26.03.2004 по 04.10.2012, выданное Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи по Кабардино-Балкарской Республике от 26.03.2004 №23899-07Т-37/0061.

Система измерений длительности соединений, работающая в составе оборудования ОПТС-7 имеет свидетельство о поверке №3-0170 от 19.01.2007 (действительно до 19.01.2009), выданное ФГУ «Кабардино-Балкарский центр стандартизации, метрологии и сертификации».

Согласно условиям «Присоединения сетей электросвязи операторов связи к сети электросвязи ОАО «ЮТК» (пункт 4 Примечаний к «Общим экономическим условиям присоединения»), опубликованным в Российской газете от 06.04.2006 и размещенным на официальном сайте ОАО «ЮТК», при оказании услуг по пропуску трафика тарификация осуществляется на посекундной основе с первой секунды после ответа вызываемого пользователя или оборудования, сигнал ответа которого приравнивается к ответу пользователя, до момента отбоя вызывающего или вызываемого пользователя либо оборудования, сигнал ответа которого приравнивается к ответу пользователя. Округление пропущенного трафика осуществляется в большую сторону до целых минут суммарного объема трафика по каждому виду услуг по пропуску трафика.

Обществом в качестве доказательств оказания услуг по договору о присоединении представлены: счета-фактуры №23044 от 31.07.2006, №25829 от 31.08.2006, №28823 от №31957 от 31.10.2006, №35014 от 30.11.2006, №38109 от 31.12.2006, №791 от №4011 от 28.02.2007, №7111 от 31.03.2007, №10294 от 30.04.2007,№13620 от 31.05.2007, №16942 от 30.06.2007; счета детализации №23044/1758 от 31.07.2006, №25829 от 31.08.2006, №28823 от №31957 от 31.10.2006, №35014 от 30.11.2006, №38109 от 31.12.2006, №791 от №4011 от 28.02.2007, №7111 от 31.03.2007, №10294 от 30.04.2007, №13620 от 31.05.2007, №16942 от 30.06.2007; файлы детализации, сформированные АСР «Peter-Service Interconnect» на основании файлов первичного учета оборудования ОПТС-7, содержащимися на диске CD-R.

Итого за период с 01.07.2006 по 01.07.2007 университетом потреблено: по услугам местного инициирования вызова на узле связи – 2 448 917 минут; по услугам местного инициирования вызова на смежном узле связи – 2 581 327 минут, а всего – 5 030 244 минуты,  стоимость этого пропуска трафика составляет 923 315 рублей 63 копейки.

Пунктом 3.1.5 договора о присоединении предусмотрен претензионный порядок рассмотрения спора.

Обществом в адрес университета были направлены претензионные письма №04.5/1609 от 19.05.2009 и №04.5/1718 от 28.05.2009 об уплате 923 315 рублей 63 копеек стоимости оказанных услуг, однако данное требование оставлено без удовлетворения, что и послужило основанием для обращения общества с настоящим иском в арбитражный суд.

Согласно части 2 статьи 54 Закона о связи основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания оборудования связи, учитывающего объем оказанных услуг связи.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 №896 «Об утверждении Перечня средств связи, подлежащих обязательной сертификации» установлено, что оборудование, используемое оператором связи для учета объема оказанных услуг, и АСР подлежат обязательной сертификации.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что исковые требования общества подлежат удовлетворению в части в части взыскания с университета 707342 рублей 58 копеек, что составляет стоимость услуг, оказанных с 25.09.2006 по 01.07.2007, то есть в период действия сертификата соответствия АСР «Peter-Service Interconnect* №ОС-1-СТ-0099 (срок действия с 25.09.2006).

Отказывая в части требований общества о взыскании 215 973 рублей 05 копеек задолженности за период  с 01.07.2006 по 24.09.2006, суд первой инстанции правомерно указал, что исковые требования общества в этой части не подлежат удовлетворению, поскольку у АСР «Peter-Service Interconnect* за названный период отсутствовал сертификат соответствия и показания несертифицированной системы не могут являться доказательством оказания университету услуг связи в указанный период.

При этом суд первой инстанции правомерно указал, что в соответствии с пунктом 26 «Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия», утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2005 №161, операторы телеграфных сетей связи и сетей передачи данных самостоятельно определяют