Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2009 по делу n А15-1476/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

357600, Ставропольский край,  г.Ессентуки,  ул.Вокзальная,  2.  Факс: [phone],  e-mail: [email protected]

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г.Ессентуки                                            Дело №А15-1476/2008

27 февраля 2009 года                            Регистрационный номер 

                                                                  апелляционного производства 16АП-2583/08

                                         Резолютивная часть постановления объявлена 25.02.2009,

                                         постановление изготовлено в полном объеме 27.02.2009.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Винокуровой Н.В., судей Жукова Е.В., Сулейманова З.М., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мишиным А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по апелляционной жалобе  жилищно-строительного кооператива «Домстройсервис» на решение от 01.11.2008 по делу №А15-1476/2008 Арбитражного суда Республики Дагестан, принятое судьей Гаджимогомедовым И.С.,

по иску жилищно-строительного кооператива «Домстройсервис»

к ОАО «Махачкалаводоканал»,

третье лицо – муниципальное образование «Городской округ «город Махачкала»,

об обязании подключить жилой дом к водоснабжению и водоотведению без взимания платы,

при участии представителей:

- жилищно-строительного кооператива «Домстройсервис» - Охшунова З.М. (доверенность от 16.02.2009),

- ОАО «Махачкалаводоканал» - Халилова А.М.-З. (доверенность №05/237 от 04.02.2009), Эльмурзаева Р.Э. (доверенность №05/1663 от 24.12.2008),

- муниципального образования «Городской округ «город Махачкала» - не явился, о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом извещен (почтовое уведомление №02608),

У С Т А Н О В И Л:

Жилищно-строительный кооператив «Домстройсервис» (далее – ЖСК «Домстройсервис», кооператив) обратился в Арбитражный суд Республики Дагестан с исковым заявлением к Открытому акционерному обществу «Махачкалаводоканал»  (далее - ОАО «Махачкалаводоканал», общество) о возложении на общество обязанности по подключению 135-квартирного жилого дома в микрорайоне Г-2 г.Махачкала к водопроводно-канализационным сетям без взимания платы за подключение (с учетом уточнения требований).

Определением Арбитражного суда Республики Дагестан от 12.09.2008 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено муниципальное образование «городской округ «город Махачкала».

Решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 01.11.2008 в удовлетворении заявленных ЖСК «Домстройсервис» требований отказано.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 01.11.2009, ЖСК «Домстройсервис» обратился с апелляционной жалобой, в которой просит указанное решение суда отменить, ссылаясь на следующее.

По мнению заявителя, суд неправильно применил статью 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, обязана обеспечить правообладателю земельного участка в установленные сроки подключение построенного или реконструированного объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения в соответствии с техническими условиями и информацией о плате за подключение, предоставленными правообладателю земельного участка.

Суд не учел, что в соответствии с Федеральным законом 30.12.2004 №210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» определен порядок установления платы за подключение, который не предусматривает одновременное сосуществование двух инвестиционных программ, как указал суд первой инстанции. Указанные инвестиционные программы были утверждены в отсутствие комплексной программы, что противоречит требованиям действующего законодательства.

Также суд не учел, что постановление главы города «Об установлении тарифов на подключение к сетям инженерно-технического обеспечения предприятий коммунального комплекса города Махачкалы» не было официально опубликовано, вследствие чего не может применяться.

Согласно пункту 3 постановления Главы города г.Махачкалы №2359 от 02.12.2004 выдача разрешений и технических условий на присоединение к строящимся и действующим системам инженерного обеспечения производится после передачи средств долевого участия. Вывод суда первой инстанции о невнесении членами кооператива платы за долевое участие в строительстве не соответствует действительности, так как ОАО «Махачкалаводоканал» выдало кооперативу  технические условия на водоснабжение и водоотведение только после внесения соответствующей оплаты.

Изложенное, по мнению заявителя, свидетельствует об отсутствии у ответчика надлежащей инвестиционной программы, вследствие чего кооператив должен быть подключен к водоснабжению и водоотведению без взимания платы за подключение на основании абзаца 3 пункта 11 Правил определения и представления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных Постановлением Правительства российской Федерации от 13.02.2006 №83.

В дополнении к апелляционной жалобе ЖСК «Домстройсервис» указывает, что суд первой инстанции, ссылаясь на наличие в городе Махачкале двух инвестиционных программ - программы развития и модернизации сетей электроснабжения, теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения на 2008-2010 годы, утвержденной главой г.Махачкалы 09.01.2008 и инвестиционной программы на 2006-2009 годы, утвержденной Собранием депутатов городского округа Махачкала 02.11.2006 – не учел, что указанные нормативные акты являются не являются инвестиционными программами в том смысле, который придается им вышеназванными Правилами.

Кроме того, программа развития и модернизации сетей электроснабжения, теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения на 2008-2010 годы от 09.01.2008 утверждена главой г.Махачкалы, а не представительным органом местного самоуправления, а программа от 02.11.2006 признана утратившей силу решением собрания депутатов г.Махачкалы от 28.01.2009 №15-2д.

Две программы, на которые сослался суд как на инвестиционные, приняты в нарушение Федерального закона от 30.12.2004 №210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса», в связи с чем не подлежат применению.

Таким образом, в момент обращения ЖСК «Домстройсервис» с заявлением о подключении дома к водоснабжению и водоотведению у ОАО «Махачкалаводоканал» отсутствовали принятые в установленном законом порядке инвестиционные программы по развитию сетей водоснабжения и водоотведения. В настоящее время пропускная способность существующих сетей не требует никаких реконструкций сетей инженерно-технического обеспечения.

Согласно пункту 18 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 09.06.2007г. №360, бремя доказывания наличия оснований для отказа от заключения договора о подключении лежит на исполнителе.

Заявитель утверждает, что ответчиком не представлено доказательств необходимости увеличения пропускной способности для подключения многоквартирного дома к системе водоснабжения и водоотведения, в связи с чем, его требование о внесении платы за подключение является необоснованным.

Кроме того, решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 16.01.2009 по делу №А15-2006/2008 признан недействительным пункт 3 постановления главы города Махачкалы от 29.05.2008 №1329 «Об установлении тарифов на подключение к сетям инженерно-технического обеспечения предприятий коммунального комплекса города Махачкалы» в части установления тарифов на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения МУП «Водоканал» на 2008 год, вследствие чего, по мнению заявителя, отсутствуют какие-либо тарифы на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения.

ОАО «Махачкалаводоканал» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 01.11.2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Правильность решения Арбитражного суда Республики Дагестан от 01.11.2008 проверена в апелляционном порядке в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав пояснения представителей ЖСК «Домстройсервис» и ОАО «Махачкалаводоканал», в отсутствие представителя муниципального образования «Городской округ «город Махачкала», надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства, апелляционный суд не находит оснований к отмене решения Арбитражного суда Республики Дагестан от 01.11.2008, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, постановлением главы администрации г.Махачкала №856 от 15.05.2003 Магомедовой П.А. предоставлен в собственность земельный участок площадью 792 кв.м под строительство 9-этажного жилого дома в микрорайоне Г-2 в районе дома № 44-б по пр.Насрутдинова в г.Махачкала. После приобретения у Магомедовой П.А. данного земельного участка ЖСК «Домстройсервис» возвел на нем 135-квартирный жилой дом.

В ходе строительства дома муниципальным унитарным обществом «Водоканал» (правопредшественником ОАО «Махачкалаводоканал») кооперативу были выданы технические условия №ПТС-ТУ-228 от 23.09.2005 на водоснабжение и водоотведение дома сроком на 1 год.

Завершив строительство дома, кооператив обратился к обществу с письмом от 07.07.2008 об открытии лицевых счетов жильцам дома.

Письмами от 16.07.2008 и 15.08.2008 общество сообщило кооперативу о необходимости заключения публичного договора на подключение к городским сетям и необходимости оплаты 4 356 130 рублей за подключение.

Считая, что подключение должно быть произведено ОАО «Махачкалаводоканал» без взимания платы,  ЖСК «Домстройсервис» обратился в арбитражный суд с исковым заявлением.

В соответствии с пунктами 7 и 10 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации технические условия, предусматривающие максимальную нагрузку и сроки подключения объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, срок действия технических условий, а также информация о плате за их подключение предоставляется организациями, осуществляющими эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения. Порядок определения и предоставления технических условий и определения платы за подключение, а также порядок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения может устанавливаться Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 №83 утверждены Правила определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, а также Правила подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.06.2007 №360 утверждены Правила заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, которые определяют порядок заключения, изменения и исполнения договора о подключении строящегося, реконструируемого или построенного, но не подключенного здания, строения, сооружения или иного объекта капитального строительства к входящим в систему коммунальной инфраструктуры сетям инженерно-технического обеспечения.

В соответствии с названными нормативными актами подключение объекта к сетям инженерно-технического обеспечения производится в соответствии с договором о подключении. По договору о подключении организация коммунального комплекса обязуется выполнить действия по подготовке системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта капитального строительства и подключить этот объект к эксплуатируемым ею сетям инженерно-технического обеспечения, а лицо, осуществляющее строительство, обязуется выполнить действия по подготовке этого объекта к подключению и оплатить услуги по подключению. В случае, если для подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения требуется получение технических условий, исполнителем по договору о подключении является организация коммунального комплекса, выдавшая такие технические условия. Для подготовки системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта капитального строительства исполнитель на эксплуатируемых им сетях инженерно-технического обеспечения осуществляет мероприятия по увеличению их мощности и (или) пропускной способности, включая создание новых объектов.

В соответствии с частью 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор о подключении является публичным договором, вследствие чего организация, осуществляющая эксплуатацию инженерных сетей, не может отказать в заключении договора.

Согласно части 4 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и др.).

В соответствии с вышеназванными Правилами предоставления технических условий в случае если правообладатель земельного участка намерен осуществить подключение построенного объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения и если технические условия для его подключения отсутствовали либо истек срок их действия, правообладатель в целях определения необходимой ему подключаемой нагрузки обращается в организацию, осуществляющую эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, к которым планируется подключение реконструированного (построенного) объекта капитального строительства, для получения технических условий.

Подключение объекта строительства к сетям осуществляется в порядке, который включает следующие этапы: подача заказчиком заявления о подключении; заключение договора о подключении; выдача заказчику технических условий, которые не противоречат ранее полученным заказчиком техническим условиям; выполнение заказчиком условий подключения; проверка исполнителем выполнения условий; присоединение объекта к сетям и подписание сторонами акта о присоединении (пункт  4 Правил подключения).

При этом обязательным условием для осуществления подключения является наличие в момент обращения действующих технических условий на подключение, то есть заказчик должен обратиться к исполнителю с заявлением