Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.05.2014 по делу n А63-10136/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                  Дело  № А63-10136/2013

12 мая 2014 г

Резолютивная часть постановления объявлена 30 апреля 2014 г.,

Полный текст постановления изготовлен 12 мая 2014 г.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Афанасьевой Л.В.,

Судей: Семенова М.У., Цигельникова И.А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Эдиевой М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Ставропольэнергосбыт» на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 07.02.2014 по делу № А63-10136/2013,

по заявлению открытого акционерного общества «Ставропольэнергосбыт», г. Пятигорск, ОГРН 1052600222927,

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю, г. Ставрополь, ОГРН 1022601989508,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета  спора: ГБСУСОН «Надзорненский психоневрологический интернат», Кочубеевский район, пос. Тоннельный,

о признании решения УФАС по СК от 26.08.2013 по делу № 52 о нарушении антимонопольного законодательства и предписания № 24 от 26.08.2013 недействительными,

об отмене постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №606 от 11.10.2013 (судья Алиева А.К.),

при участии  в судебном заседании:

от открытого акционерного общества «Ставропольэнергосбыт» – Чебулаева В.М. по доверенности от 30.12.2013 № 01-10/17;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю – Лазебный А.Ю. по доверенности от 09.01.2014 № 03/10.

УСТАНОВИЛ:

24.09.2013 открытое акционерное общество «Ставропольэнергосбыт», г. Пятигорск (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю, г. Ставрополь (далее - заинтересованное лицо, УФАС по СК, антимонопольный орган, управление), третьему лицу, не заявляющему самостоятельных требований относительно предмета спора,: ГБСУСОН «Надзорненский психоневрологический интернат», Кочубеевский район, пос. Тоннельный (далее - третье лицо) о признании решения УФАС по СК от 26.08.2013 по делу № 52 о нарушении антимонопольного законодательства и предписания № 24 от 26.08.2013 недействительными.

Определением от 25.11.2013 по ходатайству УФАС по СК суд объединил производства по делам №А63-10136/2013 и №А63-12190/2013 в одно для совместного рассмотрения, объединенному делу присвоен номер А63-10136/2013, рассмотрение дела начато с самого начала.

Решением суда от 07 февраля 2014 в удовлетворении заявления открытого акционерного общества «Ставропольэнергосбыт», г. Пятигорск, ОГРН 1052600222927  о признании решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю от 26.08.2013 по делу № 52 о нарушении антимонопольного законодательства и предписания № 24 от 26.08.2013 недействительными и об отмене постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №606 от 11.10.2013  отказано.

Открытому акционерному обществу «Ставропольэнергосбыт», г. Пятигорск, ОГРН 1052600222927, из федерального бюджета возвращено 2 000 рублей государственной пошлины.

Решение мотивированно законностью и обоснованностью оспариваемого ненормативного акта.  

Не согласившись с принятым решением, открытого акционерного общества «Ставропольэнергосбыт» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его  отменить, ссылаясь на его незаконность и необоснованность. Заявитель указывает, что ОАО «Ставропольэнергосбыт», рассчитывая плату за электроэнергию, потребленную Интернатом на объекте «Жилые корпуса», правомерно применяло тариф для низкого уровня напряжения, как это предусмотрено ст. 424 ГК РФ и условиями заключенных контрактов (Определения ВАС РФ от 19.11.2012 г. №ВАС №595/12, от 12.01.2011 №ВАС17733/10, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 29.07.2010 г. №А82-15318/2009). Вывод суда первой инстанции о том, что общество при заключении данных контрактов был обязан применить уровень напряжения СН2, вместо НН и тем самым злоупотребил доминирующим положение на товарном рынке является ошибочным.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором оно просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, как законное и обоснованное.

В судебном заседании представитель антимонопольного органа поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

ГБСУСОН «Надзорненский психоневрологический интернат»  надлежащим образом извещено о времени и месте проведения судебного разбирательства, своих представителей для участия в судебном заседании не направило, что в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителей сторон, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что  решение Арбитражного суда Ставропольского края от 07.02.2014 по делу № А63-10136/2013 следует оставить без изменения.

Из материалов дела усматривается, что в Управление Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю поступило обращение Адвокатской палаты СК коллегия адвокатов «Жучкан. Омельченко и Партнеры» в интересах ГБСУСОН «Надзорненский психоневрологический интернат» по факту отказа в перерасчете денежных средств по цене СН2, вместо НН, за 2011-2012 гг.

Проанализировав представленную ОАО «Ставропольэнергосбыт», ОАО «МРСК Северного Кавказа» в лице филиала «Ставропольэнерго» и РТК СК информацию, усмотрев в действиях ОАО «Ставропольэнергосбыт» признаки нарушения антимонопольного законодательства, управление возбудило дело №52 о нарушении антимонопольного законодательства.

В ходе рассмотрения дела УФАС по СК установило следующее. ОАО  «Ставропольэнергосбыт» включено  в  Реестр хозяйствующих  субъектов, имеющих на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара,  если  в отношении  такого  рынка  федеральными  законами   установлены   случаи   признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов по позиции «электроэнергия, ОКПД 40.13.12.120, купля-продажа (поставка)» с долей на рынке > 50 % в географических границах, определенных постановлением РЭК Ставропольского края от 16.10.2006 № 23.

Являясь гарантирующим поставщиком, ОАО «Ставропольэнергосбыт» занимает доминирующее положение в пос. Тоннельном, Кочубеевском районе на рынке электроэнергии: купля-продажа (поставка) электрической энергии.

ОАО «Ставропольэнергосбыт» (поставщик) и ГБСУСОН «Надзорненский психоневрологический интернат» (покупатель) на период 2011 года был заключен государственный контракт (договор) 512066 на электроснабжение электрической энергией организации, финансируемой за счет средств краевого бюджета от 31.10.2010 года; на период 2012 года заключен государственный контракт (договор) №512066 на электроснабжение электрической энергией организаций, финансируемых за счет средств федерального бюджета от 06.02.2012 года. Согласно контрактам,  поставщик обязался продавать электрическую энергию в пределах установленных лимитов бюджетных обязательств в стоимостном выражении, а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечивать передачу электрической энергии, а покупатель обязался принимать и оплачивать принятую электрическую энергию, а также соблюдать предусмотренный контрактами режим потребления электрической энергии, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с приобретением электрической энергии.

Пунктом 5.1 государственных контрактов (договоров) установлено, что расчеты за электрическую энергию производятся по цене, установленной в соответствии с порядком определения цены на момент оплаты федеральных законов, иных нормативных актов, а так же уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов.

В соответствии с пунктом 5.2 государственных контрактов (договоров) в случае, если в ходе исполнения контракта вступил в силу нормативный правовой акт, изменяющий порядок определения цены по контракту, или уполномоченным органом власти в области государственного регулирования тарифов принят акт об установлении новой цены, стороны с момента введения его в действие при осуществлении расчетов по контракту обязаны принять новый порядок определения цен и (или) новую цену.

Согласно приложению N 2 к договорам №512066 точками поставки электрической энергии являются:

- по первой точке опора №4/3, от которой отходит ВЛ-10 кВ в сторону ТП-5/272, ТП -5/272 (пищеблок);

- по второй точке на контактных соединениях провода на нижних губках автоматического выключателя н.в. Ф-1 от ТП-33/272 ВЛ-10 кВ Ф-272 ПС «Надзорненская» (жилые корпуса).

При этом, по первой точки поставке цена рассчитана по напряжению СН2, по второй точке по цене НН.

Спорная ситуация возникла по второй точке поставки.

Из актов разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон от 31.10.2010, 06.02.2012, подписанных между ОАО «МРСК Северного Кавказа» в лице филиала ОАО «МРСК Северного Кавказа» «Ставропольэнерго», ОАО «Ставропольэнергосбыт» и ГБСУСОН «Надзорненский психоневрологический интернат»  следует, что электроснабжение по данной точке осуществляется от ТП -3310/0,4 фидер 0,4кВ, граница балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности проходит по контактным соединениям шин 0,4 кВ на верхней клемной части Ф1 ТП 33/272.

14.06.2012 года ГБСУСОН «Надзорненский психоневрологический интернат» направил предложение о внесении изменений по расчетам, а именно по точке два переход с НН на СН2.

Между сторонами 01.07.2012 года был подписано соглашение о внесении изменений в государственный контракт на снабжение электрической энергией №512066 от 06.02.012 года, согласно которому по точке два изменен уровень напряжения с НН на СН2.

ГБСУСОН «Надзорненский психоневрологический интернат» в письме от 04.09.2012 года №593 обратилось к обществу с просьбой сделать перерасчет за 2011-2012 годы по тарифу "СН-2" в связи с тем, что применялся неправильный тариф "НН".

ГБСУСОН «Надзорненский психоневрологический интернат» в письме от 14.11.2012 N 753 повторно обратилось к обществу с просьбой о перерасчете за 2011 -2012 годы по тарифу "СН-2". Указанное письмо получено обществом 14.11.2012.

Общество направило ГБСУСОН «Надзорненский психоневрологический интернат» письмо от 27.11.2012 N 015-10/795, в котором сообщило об отказе в перерасчете электрической энергии.

Проанализировав изложенное, по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства №52 решением от 26.08.2013 УФАС по СК признало общество нарушившим требование пункта 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции в части применения цены на электрическую энергию по уровню напряжения мощности по НН вместо СН2 ГБСУСОН «Надзорненский психоневрологический интернат».

26.08.2013 выдано обязательное для исполнения предписание №24, согласно которому обществу в месячный срок с момента получения решения и предписания надлежит прекратить нарушение антимонопольного законодательства путем рассмотрения вопроса о направлении на перерасчет размера платы за электрическую энергию для ГБСУСОН «Надзорненский психоневрологический интернат» с ценой электрической энергии с уровнем напряжения «НН» на тариф ценой электрической энергии с уровнем напряжения «СН2» за 2011 г. и с 01.01.2012 до 01.07.2012 ГБСУСОН «Надзорненский психоневрологический интернат».

На основании решения от 26.08.2013 антимонопольным органом в отношении ОАО «Ставропольэнергосбыт» 17.09.2013 возбуждено дело об административном правонарушении №606 и о проведении административного расследования.

По итогам административного расследования, установив в действиях общества признаки состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.31 КоАП РФ 27.09.2013 антимонопольным органом в отношении ОАО «Ставропольэнергосбыт» составлен протокол №478 об административном правонарушении.

Постановлением УФАС по СК о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №606 от 11.10.2013 ОАО «Ставропольэнергосбыт» привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 14.31 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 650 000 рублей.

Не согласившись с указанными актами антимонопольного органа, общество обратилось в арбитражный суд.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В соответствии с частью 1 статьи 14.31 КоАП РФ Совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом, за исключением субъекта естественной монополии,