Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.04.2014 по делу n А15-2639/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ессентуки                                                                            Дело №А15-2639/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 26 марта  2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 апреля 2014 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Цигельникова И.А.,

судьи: Афанасьевой Л.В., Белова Д.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шрамко А.П.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2,  с использованием системы видеоконференц-связи с Арбитражным судом Республики Дагестан

апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 30.12.2013 по делу №А15-2639/2013 (судья Тагирова З.Т.)

по заявлению ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» (ОГРН 1062632033760, ИНН 2632082700)

о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан от 24.06.2013 по делу №15 в части, касающегося ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск»,

третье лица: ОАО «Махачкалагаз» (ОГРН 1020502460736, ИНН 0541000826), ОАО «Махачкалатеплоэнерго» (ОГРН 1080562001541, ИНН 0562071497)

при участии в судебном заседании:

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан: представитель Магомедов А.М. по доверенности от 09.01.2014 №20-07/3;

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Пятигорск» (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан (далее - управление) от 24.06.2013 по делу №15 в части, касающейся общества (в уточненной редакции).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ОАО «Махалкалагаз» и ОАО «Махачкалатеплоэнерго».

Решением суда от 30.12.2013 признано незаконным оспариваемое решение управления в части, касающейся общества, как не соответствующее требованиям антимонопольного законодательства.

Решение мотивировано тем, что общество, занимая доминирующее положение на рынке по транспортировке, поставке и реализации природного газа не совершало действий, характеризующихся как злоупотребление своим доминирующим положением.

Не согласившись с принятым решением суда, управление обжаловало его в апелляционном порядке.

В апелляционной жалобе управление просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, об отказе в удовлетворении заявления общества о признании недействительным решения от 24.06.2013 №15 в части, касающейся общества.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просит оставить решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

От ОАО «Махачкалатеплоэнерго» посредством факсимильной связи поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своего представителя.

Представитель управления в судебном заседании поддержал позицию, изложенную в апелляционной жалобе.

Представители общества,  ОАО «Махачкалагаз», ОАО «Махачкалатеплоэнерго» в судебное заседание не явились, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом.

Арбитражный суд апелляционной инстанции,  изучив материалы дела, заслушав пояснения представителя управления, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

            Из материалов дела следует, что между обществом (заказчик) и ОАО «Махачкалагаз» (исполнитель) заключен договор возмездного оказания услуг по регулированию режимов газопотребления покупателей газа от 05.03.2013 №80-8-0181/13.

            В соответствии с пунктом 2.1 раздела П договора от 05.03.2013 №80-8-0181/13  исполнитель обязался по указанию заказчика на основании письменной заявки оказывать последнему услуги по регулированию режимов газопотребления (ограничение и приостановление подачи газа) покупателей на территории г. Махачкалы Республики Дагестан при нарушении покупателями сроков оплаты поданных им (использованных ими) топливно-энергетических ресурсов, коммунальных ресурсов, установленных законом либо соглашением сторон (договором), а заказчик обязался оплачивать указанные услуги.

            Согласно договору поставки газа от 15.10.2012 №12-33/00-0222/2013, заключенному между обществом (поставщик) и ОАО «Махачкалатеплоэнерго» (покупатель), поставщик обязуется с 01.01.2013 по 31.12.2013 поставлять газ горючий природный и/или газ горючий природный сухой отбензиненный, добытый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами, либо газ, добытый независимым поставщиком, не являющийся аффилированным лицом ОАО «Газпром», а покупатель обязуется получать (выбирать) и оплачивать газ. Точками подключения являются котельные, расположенные в г. Махачкале, в том числе, котельная по ул. Тимирязева, котельная 1-ЮЗМР (юго-западный микрорайон), котельная 3-ЮЗМР, котельная 4 - ЮЗМР, котельная 5-ЮЗМР.

            Согласно пункту 3.6 названного договора поставщик имеет право ограничить и/или полностью прекратить поставки газа покупателю в случае неоднократного (два и более периода платежа) нарушения сроков оплаты за поставленный газ. Под нарушением сроков оплаты стороны понимают полное или частичное отсутствие оплаты за газ в сроки, указанные в пункте 5.4 настоящего договора.

            Прекращение (ограничение) поставок газа производится поставщиком в соответствии с требованиями, установленными Порядком прекращения или ограничения подачи электрической и тепловой энергии и газа организациям-потребителям при неоплате поданных им (использованных ими) топливно-энергетических ресурсов, утвержденным Правительством РФ от 05.01.1998 №1. Поставщик направляет покупателю предупреждение с указанием срока погашения задолженности и даты введения санкции по ограничению/прекращению подачи газа в случае задержки платежей сверх установленного в предупреждении срока.

            Письмом от 21.02.2013 №1-14-02/409-СШ общество направило в адрес ОАО «Махачкалатеплоэнерго» (далее - покупатель) предупреждение о намеченном прекращении поставок в связи с образованием задолженности за покупателем ОАО «Махачкалатеплоэнерго» перед поставщиком (обществом) за поставленный природный газ по состоянию на 21.02.2013 в размере 51811298,99 рублей. В письме также указано, что в случае непоступления денежных средств на расчетный счет  поставщика  до 10.03.2013, необходимо самостоятельно ограничить газопотребление покупателем, в противном случае поставка газа будет принудительно ограничена с 19.03.2013 на 50 процентов, а с 29.03.2013 - полностью прекращена.

            Общество в связи с непринятием покупателем газа мер, указанных в предупреждении о намеченном ограничении поставок газа от 21.02.2013 №1-14-02/409 СШ, направило в адрес ОАО «Махачкалатеплоэнерго» (входящий №142) извещение от 12.03.2013 №1-14-02/648-СШ о введении ограничения поставок газа с 10 час. 00 мин. 19.03.2013 на 50%.        

            Письмом от 14.03.2013 №12-11/513ЗК общество  в лице филиала в Республике Дагестан, просит ОАО «Махачкалагаз» провести мероприятия по 50% ограничению поставки газа ОАО «Махачкалатеплоэнерго» с 10 час. 00 мин. 19.03.2013 согласно приложенному к письму Перечню котельных.

            20.03.2013 ОАО «Махачкалатеплоэнерго» обратилось в управление с письмами  №68 и №80 (зарегистрированы 20.03.2013 №1039/93-к и №1040/94-к), в которых просит провести проверку действий Газпрома и должностных лиц этой компании на соответствие законодательству и привлечь виновных к ответственности при наличии нарушений.

            21.03.2013 ОАО «Махачкалагаз» произвело закрытие задвижек на печах в котельных ОАО «Махачкалатеплоэнерго», а именно: по ул.Тимирязева, закрыта задвижка на печи №6 и №7; в первом юго-западном микрорайоне (1-ЮЗМР) закрыта задвижка на печи №2 и №3; в котельной 111- ЮЗМР на печи №2 и №4; в котельной №1У - ЮЗМР закрыта задвижка на печи №5, закрыта задвижка в котельной 5 (У) ЮЗМР на печи №3.

            Процедура закрытия задвижек отражена в актах об отключении газопотребляющего оборудования, подписанных от ОАО «Махачкалагаз» Гусейновым К.М., от общества - Рамалдановым А.А. и от ОАО «Махачклатеплоэнерго» - Гамзаевым А.Р.

            02.04.2013 управление приказом №114 возбудило дело  №15 по признакам нарушения обществом в лице его филиала в Республике Дагестан (367002, г. Махачкала, ул. Ярагского, 1) и ОАО «Махачкалагаз» части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон №135-ФЗ), выразившегося в экономически и технологически необоснованном ограничении поставки газа ОАО «Махачкалатеплосервис» (г.Махачкала, ул.И.Казака,31 «в») и ОАО «Махачкалатеплоэнерго» (368010, г.Махачкала, ул.Акаева,15 «а»).

            Определением от 02.04.2013 к участию в рассмотрении дела в качестве ответчиков привлечены общество и ОАО «Махачкалагаз», и в качестве заинтересованных лиц - ОАО «Махачкалатеплосервис», ОАО «Махачкалатеплоэнерго», рассмотрение дела назначено на  15 час.30 мин. 07.05.2013.      

            Определением от 07.05.2013 рассмотрение дела отложено на 15 час. 30 мин.11.06.2013.

            Решением от 24.06.2013 общество и ОАО «Махачкалагаз» признаны нарушившими часть 1 статьи 10 Закона №135-ФЗ.

            Не согласившись с решением управления от 24.06.2013 по делу №15, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

            Суд первой инстанции, удовлетворяя требования общества в заявленной части, исходил из следующего.

В соответствии со статьей 26 Федерального закона от 31.03.1999 №69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» (далее - Закон №69-ФЗ) организациям -собственникам систем газоснабжения, поставщикам газа или уполномоченным ими организациям запрещается совершать действия, нарушающие антимонопольное законодательство.

На основании статьи 8 Закона №69-ФЗ правила поставки газа утверждаются Правительством Российской Федерации.

Согласно статье 18 Закона №69-ФЗ поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации правилами поставок газа и правилами пользования газом в Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение данного Закона.

В соответствии со статьей 523 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или односторонне его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Под существенным нарушением условий договора понимается неоднократное нарушение сроков оплаты товара.

Прекращение или ограничение подачи энергии без согласования с абонентом- юридическим лицом, но с соответствующим его предупреждением допускается в установленном законом или иными правовыми актами порядке в случае нарушения указанным абонентам обязательств по оплате энергии.

Согласно статье 25 Закона №69-ФЗ при несоблюдении потребителями условий договоров поставщики вправе уменьшить или прекратить поставки газа в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Материалами дела подтверждается и сторонами по делу не оспаривается наличие у ОАО «Махачкалатеплоэнерго» по договору от 15.10.2012 №12-33/00-0222/2013 за поставленный газ задолженности по состоянию на 21.02.2013 в сумме 51811298,99 рублей.

Апелляционным судом установлено, что порядок извещения о вводимых ограничениях поставки газа не нарушен и сторонами не оспаривается.

В  апелляционной жалобе управление указывает, что первоначально в материалы №15 представлены акты от 21.03.2013 из содержания которых следует, что задвижки закрыты полностью и опломбированы, а впоследствии после отложения рассмотрения дела 11.06.2013 ОАО «Махачкалагаз»  представило акты от 21.03.2013 в которых указано, что задвижки закрыты полностью и опломбированы на 50%. 11.06.2013 при рассмотрении дела №15 представитель ОАО «Махачкалатеплоэнерго» пояснил, что задвижки были закрыты полностью и опломбированы, процедуры ограничения на 50% не производилось. На основании изложенного управление пришло к выводу об отключении газа потребителю.

Выводы управления не соответствуют фактическим обстоятельствам дела по следующим основаниям.

21.03.2013 в соответствии с актами об отключении газопотребляющего оборудования ОАО «Махачкалагаз» произведено ограничение подачи газа в 5-ти котельных ОАО «Махачкалатеплоэнерго».

В судебном заседании суда первой инстанции главный инженер ОАО «Махачкалатеплоэнерго» Гамзаев А.Р. дал пояснения по поводу актов об отключении газопотребляющего оборудования в 5-ти котельных ОАО «Махачкалатеплоэнерго», произведенных ОАО «Махачкалагаз» 21.03.2013, следующего содержания: «в актах вместо котлов указаны печи, в этот день, 21.03.2013, полностью газ в котельных не был отключен; в котельной по ул.Тимирязева имеется 7 котлов, где подача газа прекращена путем закрытия задвижек на 2-х котлах за №6 и №7 и ограничение газа произведено на 40%; в котельной 1-ЮЗМР (юго-западного микрорайона) находятся 5 котлов, где задвижки закрыты на котле №2 и котле №3, ограничен газ на 35%; в котельной 111-ЮЗМР находятся 5 котлов, где подача газа прекращена по 2-м котлам за №2 и №4, ограничен газ на 40%; в котельной 1У- ЮЗМР находятся 5 котлов, где отключен газ по одному котлу, ограничение газа произведено на 25%; в котельной 5 (У) - ЮЗМР находятся 3 котлов, где отключен газ на одном котле за №3, ограничен газ около 35%».

Допрошенный в судебном заседании суда первой инстанции в качестве свидетеля инженер общества Рамалданов А.А. пояснил, что работники ОАО «Махачкалагаз», по заявке общества и по согласованию с ОАО «Махачкалатеплоэнерго», произвели последнему ограничение газа.

ОАО «Махачкалатеплосервис» представило по делу справку от 23.12.2013 №521 с указанием установленной мощности по пяти котельным: улица Тимирязева - 30,6 Гкал/час (7 котлов); ЮЗМР -47,9 Гкал/час (7 котлов); 111-ЮЗМР -34,3 Гкал/час (5 котлов); .1У-ЮЗМР - 35,2 Гкал/час (5 котлов); У-ЮЗМР -20,4 Гкал/час (3 котла).

В справке также указано, что согласно составленным актам 21.03.2013 путем закрытия задвижек было произведено отключение отдельных котлов по вышеперечисленным котельным: улица Тимирязева  - 12 Гкал/час (2 котла); 1-ЮЗМР -12