Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2014 по делу n А18-534/13. Постановление суда апелляционной инстанции по существу спора,Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

отсутствие директора ООО «Инг-Трейд» составлено девять  протоколов  об административном правонарушении № № б/н, предусмотренном частью 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, выразившемся в привлечении каждого иностранного рабочего.

Протокол об административном правонарушении, выразившемся в незаконном привлечении к трудовой деятельности  гражданина Узбекистана Бегматова Журакула Курбановича составлен в отношении генерального директора  ООО «Инг Трейд» (том №1 л.д.152).

Протокол об административном правонарушении,  выразившемся в незаконном привлечении к трудовой деятельности  гражданина Узбекистана Мирзаева Сафарали Отамуродовича составлен в отношении генерального директора  ООО «Инг Трейд» (том №1 л.д.156).

Протокол об административном правонарушении, выразившемся в  незаконном привлечении к трудовой деятельности  гражданина Узбекистана Саидкулова Шердила Шеркулова составлен в отношении генерального директора  ООО «Инг Трейд» (том №1 л.д.160).

Протокол об административном правонарушении, выразившемся в  незаконном привлечении к трудовой деятельности  гражданина Узбекистана Мирзаева Бахтияра Атамурадовича составлен в отношении генерального директора  ООО «Инг Трейд» (том №2 л.д.4).

Протокол об административном правонарушении,  выразившемся в незаконном привлечении к трудовой деятельности  гражданина Узбекистана Мамадиярова Боймурзы Кобиловича составлен в отношении генерального директора  ООО «Инг Трейд» (том №2 л.д.8).

Протокол об административном правонарушении, выразившемся в   незаконном привлечении к трудовой деятельности  гражданина Узбекистана Курбонова Джахангира Журакуловича составлен в отношении генерального директора  ООО «Инг Трейд» (том №2 л.д.12).

Протокол об административном правонарушении, выразившемся в незаконном привлечении к трудовой деятельности  гражданина Узбекистана Каримова Набижона Олимовича составлен в отношении генерального директора  ООО «Инг Трейд» (том №2 л.д.16).

Протокол об административном правонарушении, выразившемся в  незаконном привлечении к трудовой деятельности  гражданина Узбекистана Каримова Набижона Олимовича составлен в отношении генерального директора  ООО «Инг Трейд» (том №2 л.д.16).

Протокол об административном правонарушении, выразившемся  в незаконном привлечении к трудовой деятельности  гражданина Узбекистана Холмирзаева Мурадулло Омонулаевича составлен в отношении генерального директора  ООО «Инг Трейд» (том №2 л.д.20).

Протокол об административном правонарушении, выразившемся в незаконном привлечении к трудовой деятельности  гражданина Узбекистана Нармуратова Панжи Жовлиевича составлен в отношении генерального директора  ООО «Инг Трейд» (том №2 л.д.25).

В протоколах указано, что 29 апреля 2013 года, по времени с 11 часов 00 минут до 12часов 45 минут в ходе проведения проверочных мероприятий, сотрудниками ОИК УФМС России по РИ совместно с ООМВД по Сунженскому району на строящемся объекте средней школы, подрядчиком которого является ООО «Инг-Трейд», расположенного по адресу: с.п. Алхасты, по ул. Школьная б/н выявлен факт осуществления незаконной трудовой деятельности гражданами Республики Узбекистан без соответствующего разрешения на работу, а именно работали на вышеуказанном объекте опалубщиками с 26.04.2013 по 29.042013.

В протоколах указано, что рассмотрение материалов состоится в отделе иммиграционного контроля УФМС России по РИ 19.06.2013.

Одновременно вынесены определения о назначении времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении.

Протоколы и определения  направлены отдельными заказными письмами и вручены своевременно, что подтверждается уведомлениями.

 Усмотрев в действиях юридического лица ООО "Инг-Трейд" - состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ, начальник отдела иммиграционного контроля УФМС России по РИ Тамасханов Б.А., вынес постановления б/н от 19 июня 2013 года, которыми юридическое лицо ООО "Инг-Трейд" признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ, и назначено наказание, в виде взыскания штрафа в сумме 2 250 000 рублей.

Постановлением от 19 июня 2013 года №б/н общество привлечено к административной ответственности предусмотренной ч.1 ст. 18.15 КоАП РФ за незаконное привлечение к трудовой деятельности иностранного гражданина Нармуратова Панжи Жовлиевича (том №2 л.д.27).

Постановлением от 19 июня 2013 года №б/н общество привлечено к административной ответственности предусмотренной ч.1 ст. 18.15 КоАП РФ за незаконное привлечение к трудовой деятельности иностранного гражданина Мирзаева Сафарали Отамуродовича (том №2 л.д.31).

 Постановлением от 19 июня 2013 года №б/н общество привлечено к административной ответственности предусмотренной ч.1 ст. 18.15 КоАП РФ за незаконное привлечение к трудовой деятельности иностранного гражданина Саидкулова Шердила Шеркуловича (том №2 л.д.35).

 Постановлением от 19 июня 2013 года №б/н общество привлечено к административной ответственности предусмотренной ч.1 ст. 18.15 КоАП РФ за незаконное привлечение к трудовой деятельности иностранного гражданина Холмирзаева Мурдулло Омонуллаевича (том №2 л.д 39).

Постановлением от 19 июня 2013 года №б/н общество привлечено к административной ответственности предусмотренной ч.1 ст. 18.15 КоАП РФ за незаконное привлечение к трудовой деятельности иностранного гражданина Бегматова Журакула Курбановича (том №2 л.д.43).

Постановлением от 19 июня 2013 года №б/н общество привлечено к административной ответственности предусмотренной ч.1 ст. 18.15 КоАП РФ за незаконное привлечение к трудовой деятельности иностранного гражданина Курбанова Жахонгира Журакуловича (том №2 л.д.47).

Постановлением от 19 июня 2013 года №б/н общество привлечено к административной ответственности предусмотренной ч.1 ст. 18.15 КоАП РФ за незаконное привлечение к трудовой деятельности иностранного гражданина Мирзаева Бахтияра Атамуратовича (том №2 л.д.51).

Постановлением от 19 июня 2013 года №б/н общество привлечено к административной ответственности предусмотренной ч.1 ст. 18.15 КоАП РФ за незаконное привлечение к трудовой деятельности иностранного гражданина Каримова Набижона Олимовича (том №2 л.д.55).

Постановлением от 19 июня 2013 года №б/н общество привлечено к административной ответственности предусмотренной ч.1 ст. 18.15 КоАП РФ за незаконное привлечение к трудовой деятельности иностранного гражданина Мамадиярова Боймурза Кобиловыча (том №2 л.д.59).

ООО"Инг-Трейд", не согласившись с указанными постановлениями, обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд о признании их незаконными и отмене полностью.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В соответствии с частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ Привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток.

Примечанием № 1 к указанной статье определено, что под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства.

Порядок привлечения иностранных граждан или лиц без гражданства к трудовой деятельности в Российской Федерации регламентирован Федеральным законом от 25.07.2002 № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее по тексту - Федеральный закон № 115-ФЗ).

Согласно статье 2 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ иностранный гражданин - физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства; разрешение на работу - это документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности или право иностранного гражданина, зарегистрированного в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя, на осуществление предпринимательской деятельности.

Пунктом 4 статьи 13 настоящего Федерального закона от 25.07.2002 №115-ФЗ установлено, что работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу.

Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему выдано разрешение на работу.

По смыслу указанной нормы, привлечению к административной ответственности подлежит работодатель, который непосредственно совершил административное правонарушение.

Согласно разъяснениям Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 17.02.2011 №11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" (пункт 20) заключение трудового договора с иностранным гражданином или лицом без гражданства само по себе не является привлечением иностранного гражданина или лица без гражданства к трудовой деятельности и не образует состава административного правонарушения. Противоправным является привлечение к трудовой деятельности, осуществляемой в виде фактического допуска конкретного иностранного гражданина или лица без гражданства в какой - либо форме к выполнению работ, оказанию услуг без соответствующего разрешения.

Факт работы на строительном объекте зафиксирован рапортом и объяснениями иностранных граждан.

Материалы административного дела не содержат сведений о том, что строительство осуществлялось ООО «Инг-Трейд» или о том, что на работу  иностранных рабочих приглашали от имени общества.

Ссылка административного органа на то, что строительство объекта, на котором работали иностранные граждане осуществлялось обществом, о чем свидетельствуют баннер, размещенный на месте строительства, и сведения,   опубликованные в СМИ и сети интернет – не состоятельна, так как достоверно не подтверждает тот факт, что в проверяемый период строительство велось обществом.

Как указал заявитель, и подтверждается материалами дела, ООО "Инг-Трейд" и министерство строительства Республики Ингушетия в соответствии с протоколом аукциона № 0114200000113000280 от 08 мая 2013 года, заключили государственный контракт от 20 мая 2013 года № 02/13-ВС. По условиям контракта, подрядчик приступает к исполнению работ со дня заключения контракта (пункт 3.1 Контракта).

При этом общество опровергает факт наличия отношений с иностранными гражданами, указанными в материалах административного производства (трудовых, гражданских) так как приступило к работе после проверок. Это подтверждается контрактом от 20 мая 2013 года, (том 1 л.д. 8-28, справкой о стоимости выполненных работ и затрат, актом приемки выполненных работ от 15.06.2013 за период с 01.06.2013, техническим заданием от 20.05.2013, графиком производства строительно-монтажных работ (том 3 л.д. 143-145). Общество представило также документы о том, что ранее подрядчиком по государственному  контракту № 4/06-В от 25.04.2006 на строительство школы  являлось ООО «Вилес», привлекшее субподрядчика ООО «Руст» по договору субподряда № 02/10 от 10.10.2012. Письмом от 28.02.2014 ООО «Руст» подтвердило выполнение работ по строительству школы.

Данное обстоятельство административным органом не опровергнуто.

Материалами административного дела не подтверждено то обстоятельство, что иностранные граждане были  допущены к работе обществом.

Достоверных доказательств того, что правонарушение совершено обществом, суду не представлено.

Довод УФМС о том, что привлечение обществом иностранных рабочих подтверждено объяснениями самих рабочих, видеоматериалами, отклоняется, так как в них подтверждается только факт привлечения к работе, но сведений о том, что их привлекло общество, не имеется. УФМС не установило, кем (каким юридическим лицом, предпринимателем) осуществлялись строительные работы и кто допустил к работе иностранных рабочих.

Кроме того, как усматривается  из материалов административного дела, письмом 27.05.2013 руководитель общества Оздоева П.С. извещена о предстоящем составлении протокола в отношении нее, а не общества;    протоколы об административном правонарушении составлены в отношении директора общества,  а оспариваемыми постановлениями к ответственности привлечено само общество, что свидетельствует о нарушении процедуры привлечении общества к ответственности, и является основанием для отмены оспариваемых постановлений. 

Довод общества о том, что при проведении проверки не соблюдены права общества в соответствии с Законом о защите прав юридических лиц (не включено в план, не согласовано с прокуратурой, не извещено общество и т.д.), отклоняется, так как  привлечение иностранных рабочих обнаружено в ходе оперативно-профилактических мероприятий  МВД Республики Ингушетия. В соответствии с пунктом 3 статьи 1   Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ (ред. от 12.03.2014) "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" положения настоящего Федерального закона, устанавливающие порядок организации и проведения проверок, не применяются  при проведении оперативно-розыскных мероприятий

 Довод заявления о том, что общество не извещалось о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, и времени и месте рассмотрения материалов административного дела – не состоятелен, так как административным органом приняты надлежащие