Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2008 по делу n А15-817/2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда полностью и принять новый с/а

известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол   разногласий,   вправе   передать   разногласия,   возникшие   при   заключении договора, на рассмотрение суда. Кроме того, заявляя указанные исковые требования, истец также руководствовался вышеуказанными Правилами  функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики утвержденный Постановлением Правительства РФ №530 от 31.08.2006. Поскольку в силу статьи 446 Гражданского кодекса Российской Федерации на рассмотрение суда могут быть переданы разногласия, возникшие при заключении договора не только на основании статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, но и по соглашению сторон, данный спор подлежит рассмотрению по существу с учетом возражений обеих сторон. Общество передало неразрешенные при заключении договора разногласия на рассмотрение суда, а компания в процессе рассмотрения дела не заявила об отсутствии намерений рассматривать преддоговорной спор в суде, направив в суд свои предложения по спорным условиям договора, что указывает на согласие сторон на передачу спора об урегулировании разногласий по договору на разрешение арбитражного суда. Кроме того, из содержания спорного договора следует, что общество является энергосбытовой организацией, действующей в интересах потребителей.

При новом рассмотрении, оценив в совокупности представленные сторонами доказательства,  апелляционный суд пришел к следующему выводу.

Пункт 3.1. договора принят судом в редакции истца, то есть исключен из договора. Ответчик просил принять редакцию данного пункта в следующем виде: ««В целях оптимизации  гарантирующим  поставщиком долгосрочного планирования  и своевременного учета договорного  объема  потребления  по  настоящему  Договору  в  сводном  прогнозном балансе    производства    и    поставок    электрической    энергии     и    мощности    по соответствующему субъекту РФ, Покупатель (с присоединенной мощностью менее 750 кВ.А):

а) ежегодно, не позднее  1  (первого марта) текущего календарного года заявляет Гарантирующему поставщику договорный объем потребления электрической энергии (мощности)  на  каждый  следующий  календарный  (расчетный)  год  с  помесячной  и поквартальной детализацией, если иной порядок подачи заявки для данного Покупателя не предусмотрен    настоящим    Договором.    Заявка    предоставляется    по    форме, установленной в Приложении №1 к настоящему Договору.

б) в ходе  планирования  своего  потребления  вправе  производить  корректировку  заявленных объемов потребления не позднее, чем за  10 дней до начала расчетного периода, в том числе производить корректировку заявленных объемов потребления за январь следующего календарного (расчетного) года - не позднее, чем за 2 месяца до начала следующего календарного (расчетного) года.

в) обязан возместить расходы Гарантирующего поставщика в связи с изменением договорного  объема  потребления  электрической  энергии   в   порядке  установленном действующим законодательством и (или) настоящим Договором».

Согласно пункту 67 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии   Договорный       объем   потребления   электрической   энергии   (мощности)   с месячной    детализацией заявляется покупателем (за    исключением граждан-потребителей) гарантирующему поставщику не позднее чем за 2 месяца до начала очередного периода регулирования тарифов, то есть, как подтвердили стороны, до 01 ноября. Апелляционный суд предложил сторонам прийти к согласованному условию данного пункта договора с учетом интересов обеих сторон. Однако, стороны к соглашению не пришли, в связи с чем данный пункт не может быть принят в редакции ответчика, поскольку он не соответствует правилам пункта 67. При таких обстоятельствах решение суда в этой части является правильным.

Пункты 7.3., 7.4, 7.5, 8.7 предложены Компанией в следующей редакции:

- пункт 7.3 «Гарантирующий поставщик не позднее чем через 5 дней (но не ранее опубликования на сайте администратора торговой системы оптового   рынка   средневзвешенной   свободной   (нерегулируемой)   цены)   до   начала счетного периода определяет и доводит до сведения Покупателя прогнозные значения Водных (нерегулируемых) цен, используемые для осуществления авансовых расчетов за соответствующий    расчетный    период,    путем    размещения  соответствующей информации на сайте Гарантирующего поставщика и (или) указания в счетах на оплату планового объема электроэнергии. Такие значения могут дифференцироваться по часам суток, по времени суток (день, ночь), по дням недели (рабочий, выходной) и по иным сериям. Гарантирующий поставщик учитывает отклонения стоимости электрической энергии (мощности), рассчитанной по прогнозным значениям свободных (нерегулируемых) цен на электрическую энергию (мощность), от стоимости электрической энергии (мощности) рассчитанной по фактически сложившимся в рамках предельных уровней свободным (нерегулируемым) ценам, при определении стоимости поставки электрической энергии (мощности) по свободным (нерегулируемым) ценам в текущем и последующих расчетных периодах».

- пункт 7.4. «Гарантирующий поставщик не позднее чем через 10 дней (но не ранее опубликования на сайте администратора торговой системы оптового рынка средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены) после окончания расчетного периода рассчитывает и доводит до сведения Покупателя рассчитанные на прошедший расчетный период предельные уровни свободных (нерегулируемых) цен путем размещения соответствующей информации на сайте Гарантирующего поставщика и (или) указания в счетах на оплату фактического объема электроэнергии».

- пункт 7.5 «В случае, если Покупатель, владеет на праве собственности или ином законном основании энергопринимающим оборудованием, присоединенная мощность которого превышает 750 кВ.А (в т.ч. покупатель, обслуживающий таких потребителей), предельные уровни нерегулируемых цен определяются Гарантирующим поставщиком для каждого часа суток в соответствующем расчетном периоде. При этом к запланированному почасовому объему потребления электрической энергии Покупателя по нерегулируемым ценам применяются цены, определяемые по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вред, с учетом стоимости планового потребления мощности, а к отклонениям объема аттического почасового потребления электрической энергии от планового почасового потребления электрической энергии - цены, определяемые по результатам конкурентного отбора для балансирования системы, с учетом стоимости отклонений фактического потребления мощности от планового. Требования настоящего пункта распространяются на Покупателя (с присоединенной мощностью менее 750 кВ.А) в случае, если в настоящем Договоре содержится условие о планировании им почасового объема потребления электрической энергии»;

- пункт 7.6.  «Продажа электрической энергии по настоящему Договору осуществляется по регулируемым и свободным (нерегулируемым) нам (тарифам). Определение объемов электроэнергии, которые Покупатель обязан приобрести у Гарантирующего поставщика по регулируемой и свободной регулируемой)  ценам  устанавливается в соответствии с действующим законодательством РФ»;

- пункт 8.7. «не позднее чем за 5 дней (но не ранее опубликования на сайте администратора торговой системы оптового рынка прогнозной средневзвешенной   свободной   (нерегулируемой)   цены)   после   окончания  расчетного периода  Гарантирующий   поставщик  доводит  до   сведения   Покупателя   прогнозные значения   свободных   (нерегулируемых)   цен,   которые   будут   использоваться   для осуществления авансовых расчетов за соответствующий расчетный период».  

Однако, суд первой инстанции признал позицию истца обоснованной и исключил указанные пункты из договора, указав, что согласно пункту 10 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 №530 - «Об утверждении Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергии» раздел XI Правил «Особенности осуществления торговли по нерегулируемым ценам» вступает в силу с 1 января 2008г. Таким образом, по мнению суда первой инстанции, договор на 2007 год не может содержать условия по нерегулируемым ценам.

Между тем, кассационным судом указано, что при оценке условий пунктов 7.3, 7.4, 7.5, 7.6, 8.7 договора в редакции ответчика суду следует учесть положения пунктов 106 - 111 Правил, устанавливающие основы расчетов по регулируемым и свободным (нерегулируемым) ценам, а также то, что нормы раздела XI Правил устанавливает лишь некоторые особенности осуществления торговли по нерегулируемым ценам и не исключают возможности применения в расчетах свободных цен с 01.09.06 (даты вступления в силу Правил). Таким образом, правила в части установления правил организации расчетов между истцом и ответчиком подлежали применению при заключении контракта.

Однако, при этом абзац второй пункта 7.6. не может быть принят в редакции ответчика, поскольку он содержит ссылку на Приложение №9 к договору, который определяет порядок ценообразования на розничных рынках э/энергии. Между тем, 21.08.2007. приняты Правила определения стоимости э/энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления э/энергии, в связи с чем стоимость подлежит определению в соответствии с данными Правилами. Таким образом, абзац второй пункта 7.6 договора вместе с Приложением №9 к договору подлежит исключению.

Кроме того, пункт 7.4. договора следует в редакции ответчика с указанием срока «не позднее 6 рабочих дней…», поскольку указание «не позднее 10 дней...» противоречит пункту 110 Правил, согласно которому средневзвешенные свободные (нерегулируемые) цены э/энергии подлежат опубликованию администратором торговой системы оптового рынка в течение 4 рабочих дней по окончании соответствующего расчетного периода и организациями, указанными в пункте 106 Правил, - в течение 2 рабочих дней с даты публикации соответствующей информации администратором торговой системы оптового рынка на официальном сайте в сети Интернет или в официальном печатном издании, в котором публикуются правовые акты органов государственной власти субъекта РФ.

Более того, пункт 8.1. договора подлежит исключению и не может быть принят как в редакции истца, так и в редакции ответчика, по следующим основаниям. Как следует из редакции договора, предложенного Компанией, пункт 8.1. изложен был первоначально следующим образом: «Оплата Покупателем приобретенной  электрической энергии и оказанных услуг осуществляется с применением ежемесячных авансовых платежей в следующие сроки платежа: - 7-го числа расчетного месяца - 40% от договорного объема потребления электрической энергии расчетного месяца; - 14-го числа расчетного месяца - 20% от договорного объема потребления электрической энергии расчетного месяца; -21-го числа расчетного месяца - 20% от договорного объема потребления электрической энергии расчетного месяца; -25-го числа расчетного меся 20% от договорного объема потребления электрической энергии расчетного месяца. Покупатель   вправе    осуществить    авансовый    платеж    в    большем    размере, чем предусмотрено в настоящем пункте договора».

Однако, в последующем Компания предложила иные условия, а именно, «Оплата Покупателем приобретенной э/энергии и оказанных услуг осуществляется с применением ежемесячных авансовых платежей в следующие сроки платежа: -15-го числа расчетного месяца – 50% от договорного объема потребления э/энергии (пункт 70 Правил).

Общество не согласилось с данной редакцией, поскольку, являясь организацией, оказывающей коммунальные услуги, что не отрицается Компанией, поставляет э/энергию также для коммунальных потребителей. Однако, редакция Компании данного пункта договора не отражает указанное обстоятельство. По смыслу пункта 73 Правил граждане-потребители и организации, приобретающие э/энергию для целей оказания коммунальных услуг, оплачивают э/энегргию и услуги не позднее 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом. В то же время общество предложило свой вариант редакции указанного пункта, указав об оплате всей поставляемой ему э/энергии не позднее 10-го числа месяца, следующего за расчетным, в том числе и перепродаваемой коммерческим потребителям, что также противоречит пункту 70 Правил. При изложенных обстоятельствах, обе редакции сторон указанного пункта 8.1 подлежат отклонению, сторонам следует руководствоваться пунктом 70 Правил, в соответствии с которым покупатель – истец должен оплачивать э/энергию в размере 50% от стоимости договорного объема до 15-го числа расчетного месяца в отношении оказываемых услуг по поставке э/энергии в отношении коммерческих потребителей, а в отношении поставляемой э/энергии в целях оказания коммунальных услуг оплата должна производиться не позднее 10-го числа месяца, следующего за расчетным. В связи с этим решение суда в этой части подлежит отмене, поскольку указанный пункт принят в редакции истца.

Пункт 8.7 исключен судом со ссылкой на пункт 10 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 №530, в соответствии с которым раздел 11 Правил вступает в силу с 01.01.2008, в связи с чем на 2007г. нерегулируемые цены не могут применяться. Однако, данный пункт подлежал исключению по иным основаниям, поскольку нерегулируемые цены могут применяться также и в 2007 году по вышеизложенным обстоятельствам. Указанный пункт не предусмотрен Правилами, а стороны не достигли соглашения по нему, в связи с этим пункт 8.7. подлежит исключению из договора.

Между тем, пункт 8.8 договора обоснованно принят судом в редакции истца, поскольку  указание о выставлении счета-фактуры не позднее 5-го числа следующего за расчетным, соответствует требованиям Налогового кодекса РФ.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба ответчика подлежит частичному удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

1. Производство по апелляционной жалобе ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания» в части принятого решения Арбитражного суда Республики Дагестан от 14.08.2007. по делу №А15-817/2007 по пунктам 10.2 и 12.1 договора №1-ЭО от 01.01.2007. прекратить в связи с отказом от части апелляционной жалобы.

2. В остальной части апелляционную жалобу ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания» удовлетворить частично.

3. Отменить решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 14.08.2007. по делу №А15-817/2007 в части пунктов 7.3, 7.4, 7.5, 7.6, 8.1, принятых в редакции истца, а именно:

- об исключении