Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2013 по делу n А63-10364/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                                     Дело № А63-10364/2011

22 мая 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена 15 мая 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 мая 2013 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Джамбулатова С.И.,

судей: Годило Н.Н., Жукова Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания                   Карповой Д.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Мобильные ТелеСистемы» на определение Арбитражного суда Ставропольского края от 23.01.2013 по делу №А63-10364/2011 по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «СвязьМонтажСтрой» Попова В.А. о признании недействительными сделок между обществом с ограниченной ответственностью «СвязьМонтажСтрой» и открытым акционерным обществом «Мобильные ТелеСистемы» по проведению взаимозачета на сумму 786 494 рублей 54 копеек в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «СвязьМонтажСтрой», г. Ставрополь (ИНН 2635070501, ОГРН 1032600961030) (судья Малушко В.Д.), при участии в судебном заседании: от открытого акционерного общества «Мобильные ТелеСистемы» - Шиловой Г.В., доверенность от 13.08.2012; в отсутствие других лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Ставропольского края от 17.05.2012 общество с ограниченной ответственностью «СвязьМонтажСтрой», г. Ставрополь (далее – должник), признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Попов Виктор Александрович (далее – конкурсный управляющий).

Сведения о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликованы временным управляющим в порядке, установленном статьей 28 Закона о банкротстве в периодическом издании газете «Коммерсантъ» № 104 от 09.06.2012.

Конкурсный управляющий обратился в Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением о признании недействительной сделки по проведению взаимозачета на сумму 786 494,54 руб., заключенной между должником и ОАО «Мобильные ТелеСистемы».

Определением суда от 23.01.2013 заявление конкурсного управляющего должника о признании сделки по проведению взаимозачета задолженности на сумму 786 494,54 руб. недействительной и применении последствий недействительности сделки удовлетворено, сделка признана недействительной, в отношении нее применены последствия недействительности сделки в виде восстановления задолженности ОАО «Мобильные ТелеСистемы» перед должником на сумму 786 494,54 руб. за выполненные работы по договору на оказание услуг при создании объектов связи № ЮГ-МР 88/07 от 27.12.2007. Восстановлена задолженность должника перед ОАО «Мобильные ТелеСистемы» по договору на выполнение проектно-изыскательных и строительно-монтажных работ по строительству волоконно-оптической линии связи № ЮГ-МР 063/08 от 25.09.2008 на сумму 786 494,54 руб. Взыскано с ОАО «Мобильные ТелеСистемы» в доход федерального бюджета 4 000 руб. государственной пошлины.

Не согласившись с принятым определением, ОАО «Мобильные ТелеСистемы» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении заявленных требований - отказать. По мнению заявителя, при вынесении оспариваемого определения судом первой инстанции были нарушены нормы материального и процессуального права. В случае когда перечисленная сума превышает сумму указанного в платежном поручении обязательства, поставщик вправе после его полного погашения отнести оставшуюся сумму на иные обязательства, соответствующие между сторонами.

Конкурсный управляющий направил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ОАО «Мобильные ТелеСистемы» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить.

ООО «СвязьМонтажСтрой» в лице конкурсного управляющего, будучи надлежащим образом извещенным о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своего представителя для участия в судебном заседании не направил, в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в его отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителя ОАО «Мобильные ТелеСистемы» и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что определение суда первой инстанции является законным и обоснованным по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что между ООО «СвязьМонтажСтрой» и ОАО «Мобильные ТелеСистемы» были заключены договоры: № ЮГ-МР 063/08 от 25.10.2008, № ЮГ-МР 88/07 от 27.12.2007 (заказ 007-КБР/ЮГ-МР 88/07).

Договор № ЮГ-МР 88/07 от 27.12.2007 заключен в отношении выполнения ООО «СвязьМонтажСтрой» услуги по поиску площадки для размещения объекта заказчика, оформлению договора аренды земельного участка и последующие сопутствующие по оформлению объекта связи (пункт 2.1. договора, приложение № 1 к договору № ЮГ-МР1 27.12.2007).

Обязательства исполнителя (ООО «СвязьМонтажСтрой») по оказанию услуг считаются исполненными с момента подписания сторонами Акта сдачи - приемки услуг по соответствующему законодательству (пункт 6.1 договора № ЮГ-МР 88/07).

Судом установлено, что заказ 007-КБР/ЮГ-МР 88/07 по поиску и аренде земельного участка выполнен, 31.12.2009 заключен договор № 13-09 аренды земельного участка несельскохозяйственного назначения, находящийся в государственной собственности.

11.05.2012 ОАО «Мобильные ТелеСистемы» подписало акт о приемке выполненных работ по договору № ЮГ-МР 88/07 от 27.12.2007 по форме № КС-2 и справку о стоимости выполненных работ от 11.05.2012 № 007-КБР/ЮГ-МР 88/07.

ОАО «Мобильные ТелеСистемы» приняло работу, выполненную ООО «СвязьМонтажСтрой» по получению постановления о предоставлении земельного участка в долгосрочную аренду, по получению сводного заключения Государственной экспертизы и подготовки материалов для получения разрешения, по подготовке документов для сдачи объекта недвижимости в эксплуатацию. Стоимость работ составила 786 494,54 руб. (с учетом НДС).

Работы по условиям договора № ЮГ-МР 88/07 от 27.12.2007 должны были быть оплачены с момента выставления ООО «СвязьМонтажСтрой» счета заказчику.

Выполненные работы по данному договору ОАО «Мобильные ТелеСистемы» оплачены не были.

Между ООО «СвязьМонтажСтрой» и ОАО «Мобильные ТелеСистемы» был заключен договор № ЮГ-МР 063/08 от 25.10.2008 на выполнение должником проектно-изыскательских и строительно-монтажных работ.

В соответствии с условиями данного договора заказчик (ОАО «Мобильные ТелеСистемы») и подрядчик (ООО «СвязьМонтажСтрой») заключили договор на выполнение работ, связанных со строительством сети связи ОАО «Мобильные ТелеСистемы».

Заказчик (ОАО «Мобильные ТелеСистемы») поручил подрядчику (ООО «СвязьМонтажСтрой») выполнение следующих работ в отношении объекта: Этап 1 - выполнение ПИР (проектно-изыскательских работ) Объекта; Этап 2 - выполнение СМР (строительно-монтажных работ) Объекта (пункт 2.1 договора № ЮГ-МР 063/08).

Под «объектом» по условиям договора № ЮГ-МР 063/08 от 25.10.2008 понимается волоконно-оптическая линия связи (ВОЛС), представляющая собой волоконно-оптический кабель, проложенный между объектами заказчика, расположенными в населенных пунктах - г. Пятигорск - ст. Зольская - п. Малка -г. Баксан - п.Чегем - г. Нальчик - г.Нарткала -г. Майский - г. Прохладный, включая линейно- кабельное сооружение.

Под термином «работы» понимается комплекс работ по созданию объекта «под ключ», включая в себя проведение проектно-изыскательских работ, разработку рабочего проекта, строительно-монтажные работы, осуществление авторского надзора, оформление полного пакета разрешительной документации на строительство, устранение недоделок и дефектов работ, выявленных в процессе выполнения работ и периода гарантийной эксплуатации, сдачу объекта рабочей комиссии и участие в приемочной комиссии (в случае необходимости).

Согласно договорам «акт о приемке выполненных работ» означает акт о приемке заказчиком от подрядчика выполненных работ на отдельном участке объекта по форме №КС-2 согласно справке о стоимости выполненных работ по форме № КС-3.

Заказчик обязался принять работы и оплатить обусловленную договором цену, а подрядчик обязался выполнить весь комплекс работ в соответствии с Проектной документацией, разработанной согласно Техническому заданию к договору, а также в объеме, необходимом для полного сооружения и ввода в эксплуатацию объекта (пункт 2.2. договора № ЮГ-МР 063/08).

Платежными поручениями: № 83860 от 28.10.2008 на сумму 2 031 000 руб., № 84283 от 07.11.2008 на сумму 1 000 000 руб., № 84284 от 07.11.2008 на сумму 1000 000 руб., № 84711 от 17.11.2008 на сумму 1 000 000 руб., № 35094 от 30.05.2011 на сумму 9 185 179,72 руб., № 53776 от 01.09.2010 на сумму 5 031 000 руб., №53720 от 31.08.2010 на сумму 2 491 649,94 руб., № 28361 от 22.01.2009 на сумму 14 808 200 руб., № 56431 от 27.01.2009 на сумму 3 000 000 руб., № 54275 от 31.03.2011 на сумму 5 932 867,66 руб., № 57805 от 16.11.2010 на сумму 3 291 339,81 руб., № 57806 от 16.11.2010 на сумму 4 004 897,08 руб., всего - 52 776 134,21 руб. ОАО «Мобильные ТелеСистемы» перечислило авансовые платежи и оплату за выполненные работы по договору № ЮГ-МР 063/08 от 25.10.2008.

Судом установлено, что ООО «СвязьМонтажСтрой» выполнены проектно-изыскательские и строительно-монтажные работы перед ОАО «Мобильные ТелеСистемы» на сумму 51 274 722,54 руб. и ОАО «Мобильные ТелеСистемы» приняло выполнение работ согласно актам выполненных работ № КС-2 и справкам о стоимости выполненных работ № КС-3 (№ 4 от 20.05.2011 на сумму 13 121 685,31 руб., № 3 от 03.08.2010 на сумму 12 553 649,94 руб., № 3 от 24.03.2011 на сумму 8 475 525,23 руб., № 2 от 13.11.2010 на сумму 4 701 914,01 руб., № 1 от 13.11.2010 на сумму 5 721 281,54 руб., № 6 от 15.12.2011 на сумму 3 700 666,51 руб., № 7 от 17.01.2012 на сумму 3 000 000 руб.).

Конкурсный управляющий указывает, что на основании письма № 73 от 11.05.2012, составленного ООО «СвязьМонтажСтрой», а также согласно акту сверки взаимных расчетов по состоянию на 30.07.2012, подписанному ОАО «Мобильные ТелеСистемы», произведен взаимозачет по требованиям должника по договору № ЮГ-МР 88/07 от 27.12.2007 в размере 786 494,54 руб. и аванса по договору № ЮГ-МР 063/08 от 25.10.2008 на сумму 786 494,54 руб. по требованиям ОАО «Мобильные ТелеСистемы» к должнику.

Решением Арбитражного суда Ставропольского края от 17.05.2012 должник признан несостоятельным (банкротом) и в отношении его открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Попов В.А.

Конкурсный управляющий, полагая, что проведение взаимозачетов является сделками, совершенными с нарушением Закона о банкротстве, обратился в Арбитражный суд Ставропольского края с настоящим заявлением.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.8 Закона о банкротстве заявление об оспаривании сделки должника подается в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве должника, и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве должника. Такое заявление может быть подано внешним или конкурсным управляющим от имени должника по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов (статья 61.9 Закона о банкротстве).

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 31 постановления от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснил, что в силу статьи 61.9 Закона о банкротстве заявление об оспаривании сделки на основании статей 61.2 или 61.3 может быть подано арбитражным управляющим по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов.

Отклоняя довод ОАО «Мобильные ТелеСистемы» о том, что указанные заявителем зачеты не могли иметь места в связи с тем, что прекращение обязательств, указанных в письме № 73 от 11.05.2012, уже произошло намного ранее (период декабрь 2009 по лето 2010 года), суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Применение пункта 3 статьи 522 Гражданского кодекса Российской Федерации ОАО «Мобильные ТелеСистемы» обосновывает тем, что договоры № ЮГ-МР 063/08 от 25.09.2008, № ЮГ-МР 88/07 от 27.12.2007 между ООО «СвязьМонтажСтрой» и ОАО «Мобильные ТелеСистемы» заключены одновременно, являются однородными с проведением идентичных работ и проведением единой расчетной политики.

В соответствии со статьей 522 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда поставка одноименных товаров осуществляется поставщиком покупателю одновременно по нескольким договорам поставки и количество поставленных товаров недостаточно для погашения обязательств поставщика по всем договорам, поставленные товары должны засчитываться в счет исполнения договора, указанного поставщиком при осуществлении поставки либо без промедления после поставки. Если покупатель оплатил поставщику одноименные товары, полученные по нескольким договорам поставки, и суммы оплаты недостаточно для погашения обязательств покупателя по всем договорам, уплаченная сумма должна засчитываться в счет исполнения договора, указанного покупателем при осуществлении оплаты товаров или без промедления после оплаты. Если поставщик или покупатель не воспользовались правами, предоставленными им соответственно пунктами 1 и 2 этой статьи, исполнение обязательства засчитывается в погашение обязательств по договору, срок исполнения которого наступил ранее (пункт 3 статьи 522 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно условиям договора № ЮГ-МР 88/07 от 27.12.2007 это - услуги по поиску и оформлению договора аренды земельного участка и оформлению объекта связи, по условиям договора № ЮГ-МР 063/08 от 25.10.2008 это - выполнение проектно-изыскательских и строительно-монтажных работ.

Условия заключения вышеуказанных договоров свидетельствуют о том, что данные виды работ не являются однородными и одноименными, более того, предметы договорных обязательств различны, о чем свидетельствуют условия договоров и акты о приемке заказчиком от подрядчика выполненных работ на отдельном участке объекта по форме №КС-2 совместно со справками о стоимости выполненных работ по