Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2008 по делу n А20-10648/2005. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с   главой 21 НК РФ.

  Налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 НК РФ.

 Из акта проверки и решения налоговой инспекции, из представленных документов усматривается, что предприниматель не вел надлежавшего раздельного учета двух видов деятельности: подпадающего под обложение ЕНВД (розничная торговля за наличный расчет) и по общей системе налогообложения – торговля по безналичному расчету. Книга кассира - операциониста утрачена, что подтверждается объяснительной предпринимателя Хацукова А.Б.  (вх. от 01.04.05). Журнал учета счетов-фактур не пронумерован. Из представленных инспекции во время проверки и в материалы судебного дела документов невозможно определить, для какого вида деятельности – подпадающий по ЕНВД или для последующей перепродажи по общей системе налогообложения (то есть для операций, облагаемых НДС). Поскольку достоверно не установлено, что приобретенный по счетам фактурам товар предназначался и был использован для операций, облагаемых НДС, то оснований для применения налоговых вычетов не имеется.

Довод налогоплательщика о необходимости при исчислении ЕСН  учесть расходы, произведенные налогоплательщиком за 2003, 2004 годы отклоняется по тем же мотивам.

В соответствии со статьей  235 НК РФ налогоплательщиками ЕСН   признаются:

1) лица, производящие выплаты физическим лицам:

организации;

индивидуальные предприниматели;

физические лица, не признаваемые индивидуальными предпринимателями;

2) индивидуальные предприниматели, адвокаты, нотариусы, занимающиеся частной практикой.

 2. Если налогоплательщик одновременно относится к нескольким категориям налогоплательщиков, указанным в подпунктах 1 и 2 пункта 1 настоящей статьи, он исчисляет и уплачивает налог по каждому основанию.

Согласно пункту 1 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения для налогоплательщиков, указанных в абзацах втором и третьем подпункта 1 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых лицам, указанным в подпункте 2 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса), а также по авторским договорам.

В соответствии с пунктом 2 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения для налогоплательщиков, указанных в подпункте 2 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса, признаются доходы от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением.

Из представленных документов не видно, какие расходы относятся к деятельности, облагаемой по общей системе налогообложения.

Довод налогоплательщика о том, что при исчислении ЕСН следует применить профессиональный налоговый  вычет, отклоняется, так как главой 24 НК РФ «Единый социальный налог» не предусмотрено предоставление профессиональных налоговых вычетов по НДФЛ.

Довод налогоплательщика о применении профессиональных налоговых вычетов в размере 20% является обоснованным.

Согласно статье 221 Налогового кодекса Российской Федерации при исчислении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц  в соответствии с пунктом 3 статьи 210 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики имеют право на получение   профессиональных налоговых вычетов.

Если налогоплательщики не в состоянии документально подтвердить свои расходы, связанные с деятельностью в качестве индивидуальных предпринимателей, профессиональный налоговый вычет производится в размере 20 процентов общей суммы доходов, полученной индивидуальным предпринимателем от предпринимательской деятельности.

 Поскольку налогоплательщик не подтвердил произведенных расходов, имеет право на предоставление  профессионального налогового вычета в размере 20%.

Суд отклоняет довод инспекции о том, инспекцией самостоятельно выяснены расходы по обслуживанию банком и принята накладная № 10 от 10.01.2004 (том стр. 108), то есть частично подтверждены расходы, а потому не имеется оснований предоставлять налоговый вычет в размере 20%  по следующим обстоятельствам.

Налоговой инспекцией не представлено доказательств того, что операции, проводимые налогоплательщиком, не являются реальными. Получение дохода подтверждается банковскими документами. Реализация товаров под сомнение не ставится. Представленная накладная не содержит подписей, номера доверенности и т.д. и не является надлежаще оформленным документом банковского учета. Сведения о расходах на банковское обслуживание получено самой инспекцией из банка. При таких обстоятельствах предоставление  профессионального налогового вычета является правомерным.

Согласно представленному расчету с учетом профессионального вычета 20% излишне начислено за 2003 год 5816 рублей, за 2004 год 45936, всего 51 752 рубля и штраф на эту сумму – 10 351 рубль. Пени подлежат корректировке по программе.

Оспариваемое решение инспекции является неправомерным в части начисления НДФЛ в сумме 51 752 рубля,  штрафа   – 10 351 рублей и пени соответственно.

Что касается разъяснений, изложенным в письмах Министерства налоговой службы Российской Федерации от 13.05.04 № 22-1-15/895  и  от 15.09.05 № 03-11-02/37,  то они не применимы в данных налоговых отношениях, так как в рассматриваемом случае речь идет помимо розничной торговли с использованием наличных расчетов, доход от которой облагается ЕНВД и этот факт не оспаривается. Кроме того, велась торговля путем безналичных расчетов с юридическими лицами, которая однозначно облагается налогами по общей системе налогообложения и правомерность такого подхода подтверждена выводом  кассационной  инстанции.

Наличие писем ФНС России не повлияли на вину налогоплательщика, не обеспечившего раздельный учет доходов и расходов по разным видам деятельности.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что судом первой инстанции не полностью установлены фактические обстоятельства по делу, неправильно применены нормы материального права, решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 22.03.2006 по делу №А20-10648/2005 на основании части 1 статьи 270 АПК РФ  подлежит частичной отмене.

Суд учитывает положения статьи 110 АПК РФ и считает возможным снизить размер госпошлины, взыскиваемой с налоговой инспекции до 10 рублей.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу удовлетворить частично.

Решение    Арбитражного суда  Кабардино-Балкарской Республики от 22.03.2006 по делу №А20-10648/2005 отменить о признания недействительным решения Инспекции ФНС России по г. Нальчику от 11.10.2005 № 11/237 в части НДС 427 742 рубля, пени 82082 рубля, штрафа 85 528  рублей; ЕСН в сумме 74 046 рублей, пени 4 530 рублей, штрафа 14 809 рублей, НДФЛ 232 798 рублей, пени соответственно и штрафа 46 559 рублей. В удовлетворении требований в этой части отказать.

Признать недействительным, не соответствующим требованиям Налогового кодекса Российской Федерации решение Инспекции ФНС России по г. Нальчику от 11.10.2005 № 11/237 в части начисления НДФЛ 51 752 рубля, пени соответственно и штрафа 10351  рублей.

Взыскать с Инспекции ФНС России по г. Нальчику в пользу индивидуальный предприниматель Хацукова А.Б. государственную пошлину в размере 10 (десять) рублей.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в двухмесячный срок.

Председательствующий                                                                      Л.В. Афанасьева

Судьи                                                                                                    И.М. Мельников 

                                                                                                               И. А. Цигельников