Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2008 по делу n А20-610/07-С3. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

24 января 2008 год                                                                            г. Ессентуки

Дело № А20-610/07-С3

Регистрационный номер   № 16АП-1089/07(3)

Резолютивная часть постановления оглашена 23 января 2008 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 января 2008 г.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Параскевовой С.А.,

судьи: Сулейманов З.М., Жуков Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Жуковым Е.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Нальчикэнергосбыт» на решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 19.06.2007 г. по делу № А20-610/07(Судья Цыраева Ф.А.)

при  участии:

от ответчика  ООО  «Каббалкэнерго» представитель Карданов С.В. (доверенность № 015-д от 09.11.07), представитель Богатырев М.Х. (доверенность № 012-д от 09.11.07 г.);

от истца   ООО «Нальчикэнергосбыт»: представитель Макушев А.Ю. (доверенность № 02-10/эн от 22.01.08 г.), представитель Ансокова К.Б. (доверенность № 02-01/эн от 09.01.08 г.), 

У С Т А Н О В И Л:

ООО «Нальчикэнергосбыт» обратилось в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с иском к ОАО «Каббалкэнерго» об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора электроснабжения без номера и даты по пунктам 2.2.1, 2.3.12, 3.2, 3.3, 3.5, 3.6, 4.1, 4.2, 5.3, 5.6, 5.7, 5.7.1, 5.8, 6.2.2, 6.5, 7.5, 7.6, 7.7, 8.1, 8.4, 10.2.

Решением от 19.06.07 подпункт «а» пункта 2.2.1, пункты 5.6, 5.8, 6.2.2, 6.5, 7.5, 7.6, 7.7, 8.4, 10.2 договора приняты в редакции истца с согласия ответчика. Пункт 2.3.12 договора принят в редакции ОАО «Каббалкэнерго». Пункты 3.2 и 3.3 договора приняты в редакции ответчика. Суд заменил в подпункте «а» пункта 3.2. цифру «пять» на цифру «два». Пункт 3.5 исключен из договора. Пункты 3.6, 4.1 и 4.2. договора приняты в редакции ОАО «Каббалкэнерго». Пункты 5.3, 5.7, 5.7.1. исключены из договора. Пункт 8.1 договора изложен в следующей редакции: «Оплата потребленной электрической энергии и оказанных услуг производится покупателем путем внесения авансовых платежей в размере 50% от договорной величины отпуска электрической энергии на соответствующий месяц - до 15 числа расчетного месяца; оставшуюся сумму - до 10 числа месяца, следующего за расчетным». При разрешении спора суд руководствовался положениями пунктов 67, 70, 72, 73, 170, 175, 183, 184 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный  период реформирования  электроэнергетики,  утвержденных  постановлением  Правительства Российской Федерации № 530 от 31.08.06 (далее - Правила) и положениями статей 422,426, 450, 523, 541, 544, 546, 547 Гражданского кодекса Российской Федерации

Постановлением арбитражного суда апелляционной инстанции от 24.08.07 решение изменено в части принятия пункта 2.3.12. в редакции ответчика. По соглашению сторон, достигнутому в апелляционном суде, данный пункт договора изложен в следующей редакции: «В случае возникновения (угрозы возникновения) электроэнергетических режимов по причине возникновения (угрозы возникновения) дефицита электроэнергии и мощности и (или) падения напряжения, перегрузки электротехнического оборудования и в иных чрезвычайных ситуациях допускается полное и (или) частичное ограничение режима потребления, в том числе без согласования с потребителем при необходимости принятия неотложных мер. Аварийные отключения осуществляются в соответствии с графиками аварийного ограничения и перевод электрической нагрузки на другие присоединения не допускается без разрешения уполномоченного на это лица Гарантирующему поставщику и сетевой организации». В остальной части решение оставлено без изменения.

Постановлением арбитражного суда кассационной инстанции постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.08.2007 г. по делу № А20-610/07-С3 в части пунктов 3.2, 3.3, 3.6, 4.1, 4.2, 8.1 договора между ОАО «Каббалкэнерго» и ООО «Нальчикэнергосбыт» отменено, дело в этой части направлено на новое рассмотрение в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд. В остальной части апелляционное постановление оставлено без изменения.

В судебном заседании представители истца – ООО  «Нальчикэнергосбыт»   поддержали доводы апелляционной жалобы, считают решение суда первой инстанции вынесено незаконно в части принятия пунктов  3.2., 3.3., 3.6., 4.1., 4.2., 8.1., просили решение суда первой инстанции отменить, указанные пункты договора принять в редакции ООО «Нальчикэнергосбыт».

В судебном заседании представители ответчика  ООО «Каббалкэнерго»  доводы жалобы не признали, считают обжалуемое решение в части принятия пунктов 3.2., 3.3., 3.6., 4.1., 4.2. договора законным и обоснованным, принятым в соответствии с действующим законодательством, просили апелляционную жалобу   оставить без удовлетворения.

Проверив правильность решения Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 19.06.2007 г. по делу № А20-610/07 в апелляционном порядке в соответствии со ст.ст. 266, 268 АПК РФ, с учетом указаний кассационной инстанции апелляционный суд пришел к выводу, что решение суда первой инстанции вынесено незаконно и необоснованно в части, и подлежит отмене в части по следующим основаниям.

Арбитражным судом пункты 3.2., 3.3. и 3.6.  договора приняты в редакции ОАО «Каббалкэнерго», с заменой в подпункте «а» пункта 3.2. цифры «пять» на цифру «два», исходя из того, что в смысле пункта 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 307 от 23.05.2006г., ООО «Нальчикэнергосбыт» не является исполнителем коммунальных услуг, а, следовательно,  не является предприятием оказывающим коммунальные услуги и к нему следует применить пункт 72 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики» утвержденных Правительством РФ № 530 от 31.08.2006г. (далее- Правила),  устанавливающий, что потребители, владеющие на праве собственности или ином законном основании энергопринимающим оборудованием, присоединенная мощность которого превышает 750 кВ.А, или обслуживающие их энергосбытовые организации уведомляют гарантирующего поставщика о договорных почасовых объемах потребления электрической энергии в определенном договорами энергоснабжения порядке.

Данный вывод не может считаться обоснованным, поскольку согласно пункта 2 Правил энергосбытовая организация, наряду с исполнителями коммунальных услуг,  выделена в качестве отдельной категории покупателей, приобретающих электроэнергию энергию в целях перепродажи (оказания коммунальных услуг).

Согласно пункту 73 Правил граждане-потребители и организации, приобретающие электрическую энергию для целей оказания коммунальных услуг, в соответствии с законодательством Российской Федерации и договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) потребляют электрическую энергию в необходимом им количестве.

Расчетным периодом при энергоснабжении таких покупателей электрической энергии является один календарный месяц.

Согласно Устава ООО «Нальчикэнергосбыт» основным видом деятельности общества является деятельность по купле-продаже электрической энергии физическим и юридическим лицам на территории г. Нальчика.  

Истец, являясь единственной энергосбытовой организацией столицы КБР, предоставляет коммунальную услугу электроснабжения всему населению города Нальчика, т.е. около 300 тыс. человек или 77,5 тыс. абонентам бытового сектора. В структуре всей реализуемой ООО «Нальчикэнергосбыт» электроэнергии потребление указанной группы составляет 33-34%, что также не отрицается и ОАО «Каббалкэнерго», которое в своей апелляционной жалобе № А/1629-юр от 16.07.2007г. информирует суд о том, что ООО «Нальчикэнергосбыт» отпускает 33 % от всей реализуемой электроэнергии населению г. Нальчика, что подтверждается формой 46-ЭС, имеющейся в материалах дела.

Кроме того, потребителями ООО «Нальчикэнергосбыт» являются все организации  г. Нальчика, финансируемые из бюджетов всех уровней. Данный факт также не отрицается ответчиком и подтверждается представленной ОАО «Каббалкэнерго» формой 46-ЭС.

Также потребителями ООО «Нальчикэнергосбыт» являются и все предприятия жилищно-коммунальной сферы города Нальчика, удельный вес потребления которых составляет 29,5 % от общего потребления истца.

Таким образом, из представленных материалов и пояснений сторон видно, что электроэнергия по договору будет приобретаться обществом для целей оказания коммунальных услуг, в связи с чем судом первой инстанции неверно сделаны выводы о неприменимости к ООО «Нальчикэнергосбыт» пункта 73  Правил, руководствуясь которым, организации, приобретающие электрическую энергию для целей перепродажи (оказания коммунальных услуг) имеют право потребления электрической энергии в необходимом им количестве.

При этом изменение судом в подпункте «а» пункта 3.2. цифры «пять» на цифру «два» правомерно, поскольку в соответствии с пунктом 67 Правил договорной объем потребления электрической энергии определяется на основании заявки покупателя, поданной поставщику с помесячной детализацией не позднее чем за 2 месяца до начала очередного периода регулирования тарифов, что также соответствует ст. 465 ГК РФ, согласно которой условие о количестве товара может быть согласовано путем установления в договоре порядка его определения.

В связи с изложенным, пункты 3.2. ,3.3. и 3.6. следует принять в редакции протокола разногласий ООО «Нальчикэнергосбыт», поскольку предложенная заявителем редакция указанных пунктов является соответствующей нормам действующего законодательства в части определения договорного объема потребления электрической энергии, порядка заявления  и возможности изменения заявленных объемов.

Пунктами 4.1. и 4.2. договора, принятыми в редакции ОАО «Каббалкэнерго» установлена обязанность покупателя в случае несоблюдения договорных (почасовых) величин потребления электроэнергии компенсировать гарантирующему поставщику стоимость отклонений фактического объема потребления электрической энергии от договорного объема в соответствии с действующим законодательством и договором.

Принятие указанных пунктов в данной редакции не может считаться правомерным, поскольку указанное в п. 73 Правил право потребления энергии в необходимом количестве освобождает ООО «Нальчикэнергосбыт» как организацию, приобретающую электрическую энергию в целях оказания коммунальных услуг, от обязанности оплаты стоимости отклонений фактического объема потребления электрической энергии от договорного объема потребления. В  связи с указанным данные пункты следует принять в редакции ООО «Нальчикэнергосбыт», исключив их из договора.

Пунктом 8.1. установлена обязанность оплаты ООО «Нальчикэнергосбыт» потребленной электроэнергии и оказанных услуг путем внесения авансовых платежей в размере 50% от договорной величины отпуска на соответствующий месяц- до 15 числа расчетного месяца, оставшуюся сумму- до 10 числа, следующего за расчетным.

Принятие пункта в указанной редакции не может считаться соответствующим действующему законодательству.

Согласно пункту 1 статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В силу статьи 544 Кодекса оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В пункте 9 статьи 2 Федерального закона № 41-ФЗ от 14.04.1995 г. «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» предусмотрено, что оплата электрической энергии производится потребителями до 15-го числа текущего месяца в случае, если иное не установлено соглашением сторон. Данная норма является диспозитивной и не позволяет возложить на абонента обязательств по предварительной оплате электрической энергии в случае, если абонент возражает против включения такого условия в договор.

Согласно пункту 70 Правил, если иное не установлено договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии), покупатели (за исключением граждан-потребителей и организаций, приобретающих электрическую энергию для целей оказания коммунальных услуг) оплачивают гарантирующему поставщику по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации для данной категории потребителей, половину договорного объема потребления электрической энергии и мощности в срок до 15-го числа месяца, в котором осуществляется потребление электрической энергии.

Данная норма содержит исключение в отношении организаций, приобретающих электрическую энергию для целей оказания коммунальных услуг.

В соответствии с пунктом 73 Правил плата за электрическую энергию и услуги, предоставляемые в соответствии с договором энергоснабжения, вносится указанными покупателями не позднее 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом.

Как видно из представленных документов потребителями ООО «Нальчикэнергосбыт» являются все  бюджетные, бюджетозависимые организации и предприятия коммунальной сферы, в общей сложности составляющих 43 % от потребления истца и  население  34 %.

При этом платежи первой группы потребителей зависят от поступлений средств из соответствующих бюджетов. Задержка в поступлении средств из бюджетов всех уровней приводит к значительной задолженности таких организаций перед истцом. Кроме того, бюджетные организации не производят оплату электрической энергии авансовыми платежами, поскольку на них не распространяется постановление Правительства РФ  №  294 от 04.04.2000 г.

Вопрос оплаты потребленной энергии организациями коммунальной сферы, в частности МП «Горводоканал», при заключении договора электроснабжения между ООО «Нальчикэнергосбыт» и МП «Горводоканал» был передан сторонами на рассмотрение в арбитражный суд КБР. Решением АС КБР от 02.04.2007 г., оставленным без изменения постановлениями апелляционной и кассационной инстанций  по делу № А20-438/2007 установлено: «Оплата за электрическую энергию и мощность производится абонентом по тарифам соответствующих групп потребителей не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным периодом». При этом МП «Горводоканал» и в решении от 02.04.2007г. и в постановлениях от 01.06.2007г. и  от 29.08.2007г. определено в