Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2007 по делу n А61-362/07-6  . Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

следующей редакции:

1. Частичное     и     (или)     полное     ограничение     режима     потребления производится в следующем порядке и сроки:

а) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Покупателем, в предусмотренные пунктом 8.1. настоящего Договора сроки, обязательств по оплате (в т.ч. предварительной) приобретенной по настоящему Договору электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией, суммарно за 2 и более расчетных периода платежа (далее неисполнение и ненадлежащее исполнение Покупателем своих обязательств)- частичное и (или) полное ограничение вводится по инициативе Гарантирующего поставщика и производится в порядке и сроки, предусмотренные пунктом 3 настоящего Порядка, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 настоящего Порядка;

г) выявления потребления электрической энергии с нарушением установленного настоящим Договором и действующим законодательством порядка учета электрической энергии со стороны Покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленного пунктом 2.3.10. настоящего Договора срока извещения нарушении работоспособности (неисправностях, выхода из эксплуатации, утере) приборов учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на Покупателя., приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии (т.е. безучетного потребления электрической энергии) - полное ограничение вводится по инициативе сетевой организации и производится в сроки, установленные действующим законодательством». Утвердить подпункт «б» пункта 3 того же Приложения №7 к тому же договору в следующей редакции:

3. Ограничение режима потребления в случаях неисполнения или ненадлежащего   исполнения   Покупателем   своих   обязательств   (подпункт   «а»   пункта   1   настоящего Порядка) вводится (за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 настоящего Договора) в следующем порядке, при соблюдении условий, предусмотренных пунктом 2 настоящего Порядка:

б) Покупатель обязан в течение 2 рабочих дней с момента получения уведомления полностью погасить образовавшуюся задолженность либо в случае ее непогашения самостоятельно выполнить действия направленные на частичное в заданных режимах ограничение своего потребления под контролем сетевой организации.

В случае исполнения Покупателем в полном объеме указанного в письменном уведомлении требования об оплате задолженности или представления им документов, свидетельствующих об отсутствии у него задолженности, в срок до введения ограничения потребления, такое ограничение не вводится. Ограничения не вводятся так же и в случае рассмотрения Арбитражным судом спора между Покупателем и Гарантирующим поставщиком (сетевой организацией) по сумме задолженности или иных обязательств до момента вынесения судом судебного акта по существу спора.

При не погашении задолженности и отказ Покупателя самостоятельно произвести частичное ограничение режима своего потребления в указанные сроки он несет ответственность в соответствии с абзацем 2 пункта 6 настоящего Порядка.

В этом случае при наличии технической возможности снижения объема электрической энергии, подаваемой Покупателю, частичное ограничение режима потребления Покупателю вводится сетевой организацией, а при отсутствии технической возможности введения полного или частичного ограничения режима потребления сетевая организация вправе произвести необходимые переключения в энергопринимающих устройствах Покупателя в присутствии уполномоченного представителя Гарантирующего поставщика и Покупателя (его представителя).

При установлении Покупателю величины технологической брони, частичное ограничение производится не ниже уровня технологической брони в соответствии с Актом согласования аварийной и технологической брони (приложение №4 к настоящему договору).

При отказе Покупателя от допуска представителей сетевой организации и Гарантирующего поставщика к энергопринимающим устройствам Покупателя с которых следует произвести необходимые мероприятия по ограничению режима потребления (проведения соответствующих переключений), условие об обязательном введении частичного ограничения (режима потребления считается выполненным на дату когда Покупатель обязан был самостоятельно ввести частичное ограничение».

Утвердить пункт 6 того же Приложения №7 к тому же договору в следующей редакции:

«Отказ покупателя от признания задолженности или указанного в письменном уведомлении размера задолженности не является препятствием для введения ограничения режима потребления в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Покупателем своих обязательств. Ограничение режима потребления не вводится в случае рассмотрения Арбитражным судом спора между Покупателем и Гарантирующим поставщиком (сетевой организацией) по сумме задолженности или иных обязательств до момента вынесения судом судебного акта по существу спора».

Утвердить пункт 7 того же Приложения №7 к тому же договору в следующей редакции:

«Покупатель несет ответственность за отказ самостоятельно произвести полное и (или) частичное ограничение режима потребления путем отключения собственных энергетических устройств в случае нарушения сроков оплаты за фактически принятую эл. энергию и обязан компенсировать Гарантирующему поставщику реальные затраты, понесенные последним в связи с введением ограничения режима потребления».

Утвердить подпункт «а» пункта 8 того же Приложения №7 к тому же договору в следующей редакции:

«8. В случае, предусмотренном подпунктом «И» пункта 1 настоящего Порядка, сроки проведения ремонтных работ согласовываются сетевой организацией и Покупателем в следующем порядке:

а) сетевая организация размещает соответствующую информацию о проведении ремонтных работ (за исключением работ, проводимых в целях ликвидации аварии или угрозы возникновения аварии) на сайте сетевой организации с указанием потребителей, которые будут ограничены в связи с производством таких работ и направляет уведомление в адрес Покупателя, не позднее, чем за 15 дней до начала ремонтных работ. В информации, размещенной на сайте (и в уведомлении, направленном в адрес Покупателя) должна содержаться также информация о предполагаемых сроках проведения ремонтных работ».

Абзац третий пункта 10 того же Приложения №7 к тому же договору утвержден в следующей редакции:

«О введении в действие графиков аварийного ограничения сетевая организация и Гарантирующий поставщик обязаны немедленно уведомить Покупателя путем направления письменного сообщения Покупателю по факсу или телефонограммой».

Приложение №8 к тому же договору утверждено в следующей редакции:

«Принять, что узел учета электроэнергии ранее допущенный ОАО «Севкавказэнерго» в эксплуатацию. Учет электроэнергии по Договору энергоснабжения производится по фактически существующим приборам расчетного учета Покупателя».

Пункты 2.2.5., 2.3.2., 2.3.5., 2.3.12., 2.3.17., 3.6., 5.6..,6.3., 7.3., 7.4., 8.1.1, 8.2.1, 8.6., 8.7., 8.8., 9.3., 10.6 и 11.3., подпункт «б» пункта 1 Приложения №7, Приложения №9 и №6 из того же договора исключены.

С ОАО «Севкавказэнерго» в доход федерального РФ бюджета взыскана госпошлина в сумме 2.000 руб.

Суд первой инстанции обосновал свое решение тем, что ответчик ни в порядке досудебного урегулирования спора, ни в процессе рассмотрения дела судом в течение 4-х месяцев не оспорил условия, предложенные истцом в протоколе разногласий к договору энергоснабжения № 7851 от 1.01.07г., следовательно, он не возражает против удовлетворения исковых требований истца.

ОАО «Севкавказэнерго», не согласившись с решением, обжаловало его в апелляционном порядке, указав в жалобе, что судом необоснованно исключены из текста договора пункты 2.3.5., 2.3.12., 6.3.,10.6. считает, что также безосновательно утверждены в редакции истца подпункт «а» пункта 1 приложения № 7, подпункт «б» пункта 3приложения № 7. Считает, что выводы суда первой инстанции не соответствуют изложенным в решении обстоятельства дела, неправильно истолкованы нормы закона. Просит в жалобе решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 1 августа 2007 года в части указанных пунктов отменить и принять их в редакции ОАО «Севкавказэнерго».

Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

В судебное заседание, стороны, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, не явились.

От ответчика поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя общества, которое протокольным определением суда было удовлетворено. Дело рассмотрено в соответствие со ст. 156 АПК РФ в отсутствие представителей сторон.

Арбитражный суд апелляционной инстанции в соответствии с требованиями ст. ст. 266-271 АПК РФ, проверив законность вынесенного решения и правильность применения норм материального и процессуального права, исходя из доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, материалов дела, приходит к выводу, что решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 1 августа 2007 года надлежит оставить без изменения по следующим основаниям.

Из материалов дела установлено, что при заключении публичного договора энергоснабжения на 2007 г. между сторонами возник спор.

Как указал истец в исковом заявлении, в конце декабря 2006г. им от ответчика получен проект договора энергоснабжения № 7851 на 2007г.

Не согласившись с частью условий предложенного ответчиком проекта договора, истец возвратил ответчику указанный договор, подписанный с протоколом разногласий от 24.12.06г. (л.д.8-12, 13-15), полученные ответчиком 29.12.06г. (л.д.16).

В соответствии с п.2 ст. 445 ГК РФ ответчик был обязан в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить истца о принятии договора в его редакции либо отклонении протокола разногласий, что ответчиком не было исполнено. Вместо этого ответчик письмом № 4/7 от 9.01.07г. сообщил истцу, что он вынужден вернуть на доработку договор, приложение № 7 к нему и протокол разногласий, все по 2 экземпляра, но не указал, какой нормой права это предусмотрено (л.д.17).

С письмом № 1 от 12.01.07г. истец повторно направил ответчику два экземпляра договора № 7851 от 1.01.07г. с протоколом разногласий, и просил возвратить в срок до 20.01.07г. подписанный договор с протоколом разногласий (л.д.18).

С письмом № 4/51 от 18.01.07г. ответчик снова возвратил истцу договор № 7851 на доработку, предложил в срок до 25.12.07г. доработать и вернуть документы ему, ответчику (л.д.19).

Так как ответчик не выполнил условия п.2 ст. 445 ГК РФ, истец 21.01.07г. правомерно передал разногласия, возникшие при заключении договора, изложенные им в протоколе разногласий, на рассмотрение суда.