Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2011 по делу n А22-933/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

следующие обстоятельства.

Критерии, в соответствии с которыми коммерческие организации признаются субъектами малого предпринимательства, определены в пункте 1 статьи 3 Закона N 88-ФЗ, где установлено, что под субъектами малого предпринимательства понимаются коммерческие организации, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25 процентов, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25 процентов и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает следующих предельных уровней (малые предприятия): в промышленности - 100 человек; в строительстве - 100 человек; на транспорте - 100 человек; в сельском хозяйстве - 60 человек; в научно-технической сфере - 60 человек; в оптовой торговле - 50 человек; в розничной торговле и бытовом обслуживании населения - 30 человек; в остальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности - 50 человек.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции обществом в материалы дела не были представлены сведения относительно количества долей юридических лиц в уставном капитале общества. Данные вопрос судом первой инстанции не был исследован.

В суде апелляционной инстанции общество также не представило указанные сведения.

Согласно представленным налоговой инспекцией доказательствам (выписке из Реестра акционеров общества по состоянию на 28.11.2003, выписке из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 05.12.2003, протоколу общего собрания учредителей общества от 28.11.2003) учредителями общества на момент регистрации являлись ООО «Тетрана» и ООО «Николь-Фурс», доли которых в уставном капитале общества составляли по 50 процентов. В материалах дела отсутствуют и обществом не представлены доказательства наличия у учредителей общества - ООО «Тетрана» и ООО «Николь-Фурс» статуса субъекта малого предпринимательства.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель общества подтвердил, что на дату регистрации общества, доли его учредителей ООО «Тетрана» и ООО «Николь-Фурс» в уставном капитале составляли по 50 процентов.

В соответствии со статьей 4 Закона N 88-ФЗ субъект малого предпринимательства с момента подачи заявления установленного Правительством Российской Федерации образца регистрируется и получает соответствующий статус в органах исполнительной власти, уполномоченных действующим законодательством.

Налоговой инспекцией в целях установления регистрации общества в качестве субъекта малого предпринимательства были направлены запросы от 03.02.2011 №04-04/1154 и №04-04/1155 в Территориальный орган Федеральной службы государственной статистики по Республике Калмыкия и в Департамент поддержки развития малого и среднего предпринимательства г. Москвы.

Согласно ответу Территориального органа Федеральной службы государственной статистики по Республике Калмыкия от 04.02.2011 №333 общество статистическую отчетность с 2004 года по настоящее время не представляло.

Из письма Министерства экономики и торговли Республики Калмыкия от 04.03.2011 №ББ-05-10-595 следует, что реестр субъектов малого предпринимательства на территории г. Элисты Республики Калмыкия не ведется.

Согласно ответу Департамента поддержки развития малого и среднего предпринимательства г. Москвы от 08.02.2011 №190-17-11 хозяйствующий субъект с наименованием – ЗАО «Планета Игр» в состав Реестра субъектов малого и среднего предпринимательства г. Москвы в период с 1997 года по настоящее время не включался и информация о данном хозяйствующем субъекте в базе данных реестра отсутствует.

Исследовав и оценив представленные сторонами доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что по отношению к обществу не могут быть применены положения абзаца второго пункта 1 статьи 9 Закона N 88-ФЗ, распространяющиеся на субъектов малого предпринимательства, поскольку общество не доказало, что оно является субъектом малого предпринимательства.

С учетом изложенного, решение суда первой инстанции надлежит отменить, в удовлетворении требований общества отказать.

         Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

         Отказать ЗАО «Планета Игр» в удовлетворении ходатайства об отложении судебного разбирательства.

         Апелляционную жалобу удовлетворить.

         Решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 28.10.2010 по делу №А22-933/10 отменить, в удовлетворении требований отказать.

         Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через Арбитражный суд Республики Калмыкия.

Председательствующий                                                                      И.А. Цигельников

Судьи                                                                                                    Д.А. Белов  

                                                                                                              О.В. Марченко