Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2011 по делу n А61-1914/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

(бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам (пункт 9).

На основании изложенного суд первой инстанции указал, что антимонопольным органом правомерно сделан вывод о незаконном отказе открытым акционерным обществом «ЮТК» в выдаче технических условий на организацию НТС между оборудованием связи общества с ограниченной ответственностью «Иртелком» и оборудованием связи закрытого акционерного общества «Синтерра», результатом чего явилось препятствие со стороны открытого акционерного общества «ЮТК» в организации присоединения сетей передачи данных обществу с ограниченной ответственностью «Иртелком» и закрытым акционерным обществом «Синтерра».

Суд посчитал несостоятельными доводы открытого акционерного общества «ЮТК», так как в письме, направленном обществу с ограниченной ответственностью «Иртелком» 06.10.2010 №Ф09.24-06.1/0185, отсутствует ссылка на урегулирование вопроса подписания обществом с ограниченной ответственностью «Иртелком» договора на оказание услуг, а дается конкретный ответ о нецелесообразности организации НТС между оборудованием общества с ограниченной ответственностью «Иртелком» и оборудованием закрытого акционерного общества «Синтерра» на технологических площадях открытого акционерного общества «ЮТК».

Проект договора, направленный 14.08.2009 открытым акционерным обществом «ЮТК» обществу с ограниченной ответственностью «Иртелком», пунктами 1.1 , 2.1.1, 2.1.2 устанавливает, что открытое акционерное общество «ЮТК» будет оказывать обществу с ограниченной ответственностью «Иртелком» на возмездной основе услуги по организации и предоставлению в пользование НТС, обеспечивающего подключение оборудования общества с ограниченной ответственностью «Иртелком» к оборудованию других организацией, установленного на производственных площадях одного и того же объекта открытого акционерного общества «ЮТК» и будет обеспечивать предусмотренные договором условия для их функционирования; оказание услуг будет осуществляться на основании бланка-заказа и технических условий; по запросу общества с ограниченной ответственностью «Иртелком» будут предоставляться технические условия на организацию НТС.

В рамках дела №1.10/127-09 по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», возбужденного в отношении открытого акционерного общества «ЮТК», Федеральной антимонопольной службой было установлено, что открытое акционерное общество «ЮТК» оказывает сторонним операторам связи услуги по предоставлению помещений открытого акционерного общества «ЮТК» в пользование для размещение средств связи, как оборудования, так и соединительных линий, и не оказывает услуг по предоставлению в пользование соединительных линий (решение Федеральной антимонопольной службы России от 16.10.2009 по делу №№1.10/127-09).

Предоставление помещений открытым акционерным обществом «ЮТК» в пользование для размещения оборудования связи осуществляется в соответствии с действующими договорами - с обществом с ограниченной ответственностью «Иртелком» на основании договора от 29.07.2008 № 203-08СОФ, с закрытым акционерным обществом «Синтерра» на основании договора от 01.07.2007 №ЭМС-34/ЭТО.

По результатам рассмотрения Федеральной антимонопольной службой России указанного антимонопольного дела открытому акционерному обществу «ЮТК» было выдано предписание о прекращении нарушения пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», выразившееся в навязывании операторам связи услуг по организации и предоставлению в пользование НТС.

При этом Федеральной антимонопольной службой России было указано, что в организацию НТС включается, в том числе, разработка технических условий.

На основании изложенного суд посчитал правомерными доводы антимонопольного органа и общества с ограниченной ответственностью «Иртелком» о том, что отказ открытого акционерного общества «ЮТК» в выдаче обществу с ограниченной ответственностью «Иртелком» технических условий не мог быть обусловлен неподписанием обществом с ограниченной ответственностью «Иртелком» проекта договора на оказание открытым акционерным обществом «ЮТК» услуг по организации и предоставлению в пользование НТС, обеспечивающего подключение оборудования общества с ограниченной ответственностью «Иртелком» к оборудованию других организаций.

Суд пришел к выводу, что оспариваемые открытым акционерным обществом «ЮТК» решение и предписание антимонопольного органа, выданные в соответствии с законодательством Российской Федерации и направленные на недопущение злоупотребления доминирующим положением, не нарушают права и законные интересы открытого акционерного общества «ЮТК».

Апелляционный суд считает данный вывод суда первой инстанции ошибочным, по следующим основаниям.

Согласно статье 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В материалах дела отсутствуют доказательства наличия между сторонами договорных отношений в спорный период в части предоставления услуг некоммутируемого транзитного соединения.

В статье 6 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон № 126-ФЗ) установлены правила по организации деятельности, связанной с размещением сооружений и средств связи.

В соответствии с пунктом 1 названной правовой нормы при градостроительном планировании развития территорий и поселений, их застройке должны определяться состав и структура объектов связи - сооружений связи, в том числе линейно-кабельных сооружений, отдельных помещений для размещения средств связи, а также необходимые мощности в инженерных инфраструктурах для обеспечения функционирования средств связи.

В пункте 5 данной статьи определено, что операторы связи на возмездной основе вправе размещать кабели связи в линейно-кабельных сооружениях связи вне зависимости от принадлежности этих сооружений.

В силу пунктов 1 и 2 статьи 18 Закона № 126-ФЗ операторы связи имеют право на присоединение своих сетей электросвязи к сети связи общего пользования. Присоединение одной сети электросвязи к другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключенных операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи.

Операторы сети общего пользования на основании договоров о присоединении сетей электросвязи обязаны оказывать услуги присоединения иным операторам связи в соответствии с правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Правительством Российской Федерации.

С учетом изложенного, обязанность открытого акционерного общества «ЮТК» как оператора связи, занимающего доминирующее положение в сети связи общего пользования, наступает по выдаче технических условий только в случае присоединения сетей оператора связи. В рассматриваемой ситуации, как указывалось выше, общество с ограниченной ответственностью «Иртелком» заключило договор присоединения не с открытым акционерным обществом «ЮТК», а с иным оператором связи.

Указанными нормами права не предусмотрена обязанность оператора связи, владеющего линейно-кабельными сооружениями, предоставлять их другим операторам связи и обязанность выдавать им в этом случае технические условия на прокладку кабелей связи (данная позиция отражена в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 18.03.2010 по делу №А20-292/2009).

При указанных обстоятельствах решение и предписание антимонопольного органа от 22.06.2010 (исх от 05.07.2010) по делу №01-04/22-04-10 не соответствуют Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и Федеральному закону от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» и нарушает права и законные интересы открытого акционерного общества «ЮТК».

С учетом изложенного, оспариваемый судебный акт следует отменить в связи с неправильным применением судом первой инстанции норм материального права, требование открытого акционерного общества «ЮТК» удовлетворить.

Государственная пошлина в сумме 2 000 рублей уплачена открытым акционерным обществом «Южная телекоммуникационная компания» платежным поручением от 08.12.2010 № 6904 при подаче апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 266, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 24.11.2010 по делу № А61-1914/2010 отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Признать недействительными как не соответствующие Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и Федеральному закону от 07.07.2003             № 126-ФЗ «О связи» решение от 05.07.2010 и предписание от 22.06.2010 Управления Федеральной антимонопольной службы по Республики Северная Осетия-Алания по делу №01-04/22-04-10 о нарушении открытым акционерным обществом «Южная телекоммуникационная компания», в лице Северо-Осетинского филиала (Республика Северная Осетия-Алания, г. Владикавказ, ул. Бутырина, 8 «а»), части 1 статьи 10 Федерального Закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции».

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Северная Осетия-Алания (Республика Северная Осетия-Алания, г. Владикавказ,         ул. Маркуса, 22) в пользу открытого акционерного общества «Южная телекоммуникационная компания» (Республика Северная Осетия-Алания,                       г. Владикавказ, ул. Бутырина, 8 «а», ИНН 2308025192/ОГРН 1022301172112) 2 000 рублей в счет возмещения расходов по уплате государственной пошлины.

Постановление апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок со дня принятия, через Арбитражный суд Республики Северная Осетия-Алания.

Председательствующий                                                                 И.М. Мельников

Судьи:                                                                                                          Л.В. Афанасьева

О.В. Марченко