Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2011 по делу n А61-1914/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                        Дело № А61-1914/2010

Регистрационный номер

апелляционного производства 16АП- 90/11 (1)

Резолютивная часть постановления объявлена 14 марта 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 марта 2011 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мельникова И.М.,

судей: Афанасьевой Л.В., Марченко О.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Алексановым А.Ш., рассмотрев апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Южная телекоммуникационная компания», в лице Северо-Осетинского филиала, на решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 24.11.2010 по делу                                № А61-1914/2010 по заявлению открытого акционерного общества «Южная телекоммуникационная компания», в лице Северо - Осетинского филиала                           (ИНН 2308025192/ОГРН 1022301172112), к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Северная Осетия-Алания, заинтересованные лица - Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций по Республике Северная Осетия - Алания, общество с ограниченной ответственностью «Иртелком» (ИНН 1502024744), закрытое акционерное общество «Синтерра» (ИНН 7718004205/ОГРН 1027739680022) о признании недействительными решения от 05.07.2010 и предписания от 22.06.2010 по делу №01-04/22-04-10 (судья Акимцева С.А.),

при участии в заседании представителей:

от открытого акционерного общества «Южная Телекоммуникационная Компания» филиал в Республике Северная Осетия-Алания – Фидаров А.И. – по доверенности от 24.12.2010, Сорокин С.В. – по доверенности от 24.12.2010, Олейникова Н.Г. – по доверенности от 24.12.2009,

от закрытого акционерного общества «Синтерра» - не явились, извещены, заявлено ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы без участия представителя,

от общества с ограниченной ответственностью «Иртелком» - Галкин Г.Г. – по доверенности от 01.02.2011 № 4, Фидарова З.О. – по доверенности от 01.02.2011 № 3,

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Северная Осетия-Алания – Колехсаева А.Ш. – по доверенности от 16.07.2010 № 2, Дзеранов Ш.Г. –по доверенности от 19.07.2009 № 5, Бацазорова З.Р .- по доверенности от 29.10.2010,

от Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций по Республике Северная Осетия-Алания – Сохиева Ф.А. –по доверенности от 14.03.2011№ 02-27д,

У С Т А Н О В И Л:

открытое акционерное общество «Южная телекоммуникационная компания», в лице Северо-Осетинского филиала (далее – общество, открытое акционерное общество «ЮТК»), обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Северная Осетия - Алания (далее – управление, антимонопольный орган) о признании недействительными решения от 05.07.2010 и предписания от 22.06.2010 (исх. от 05.07.2010) по делу №01-04/22-04-10 о нарушении открытым акционерным обществом «Южная телекоммуникационная компания» в лице Северо-Осетинского филиала части 1 статьи 10 Федерального Закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции».

Решением суда от 24.11.2010 в удовлетворении требований общества отказано.

Решение мотивировано тем, что решение и предписание антимонопольного органа, вынесены в соответствии с законодательством Российской Федерации и направленны на недопущение злоупотребления доминирующим положением, не нарушают права и законные интересы открытого акционерного общества «ЮТК».

Не согласившись с принятым решением, общество обратилось в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции от 24.11.2010, признав незаконными решение от 05.07.2010 и предписание Управления от 22.06.2010 по делу № 01-04/22-04-10.

В представленном отзыве управление указывает на несостоятельность доводов апеллянта и просит оставить оспариваемый судебный акт без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В своем отзыве общество с ограниченной ответственностью «Иртелком» возражает против удовлетворения апелляционной жалобы и просит оставить без изменения решение суда первой инстанции.

Определением от 17.01.2011 апелляционная жалоба открытого акционерного общества «Южная телекоммуникационная компания», в лице Северо-Осетинского филиала, принята к производству, дело назначено к слушанию в судебном заседании на 14.02.2011 на 11 часов 15 минут.

Определением от 14.02.2011 судебное разбирательство по апелляционной жалобе отложено на 14.03.2011 на 11 часов 00 минут.

Надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного разбирательства закрытое акционерное общество «Синтерра» явку своих представителей в судебное заседание не обеспечило, ходатайством от 11.03.2011 просило суд рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие его представителя.

Суд, в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, рассматривает дело в отсутствие представителей закрытого акционерного общества «Синтерра», уведомленного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании 14.03.2011 представители сторон поддержали заявленные ими правовые позиции.

Правильность решения Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 24.11.2010 проверена в апелляционном порядке в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Шестнадцатый Арбитражный апелляционный суд, исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность судебного акта, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, заслушав в судебном заседании пояснения представителей сторон, считает, что апелляционную жалобу следует удовлетворить по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела, рассмотрев заявление Министерства экономики от 17.02.2010 №2/185 о незаконности отказа открытым акционерным обществом «Южная телекоммуникационная компания», в лице Северо-Осетинского филиала, обществу с ограниченной ответственностью «Иртелком» в выдаче технических условий на прокладку соединительной линии между принадлежащим ему оборудованием и оборудованием закрытого акционерного общества «Синтерра» и по предоставлению принадлежащих обществу канализационных кабельных каналов для прокладки волоконно - оптических линий связи, антимонопольный орган вынес решение от 05.07.2010 (исх. №1689 от 05.07.2010), согласно которому общество признано нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Федеральный закон «О защите конкуренции») путем выдачи обществу с ограниченной ответственностью «Иртелком» необоснованного отказа в выдаче технических условий для организации некоммутируемого транзитного соединения между сторонними операторами связи (далее - НТС).

На основании данного решения было выдано предписание от 22.06.2010 (исх.№1689/1 от 05.07.2010 о прекращении нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», выразившееся в необоснованном отказе оператору в выдаче технических условий для организации НТС между оборудованием общества с ограниченной ответственностью «Иртелком» и закрытым акционерным обществом «Синтерра».

Во исполнение пункта 1 настоящего предписания обществу надлежало в течение 14 рабочих дней с момента получения предписания отозвать письмо от 06.10.2009         №Ф09.24-06.1/0185; в 30-дневный срок с момента получения предписания выдать обществу с ограниченной ответственностью «Иртелком» технические условия для организации НТС между оборудованием общества с ограниченной ответственностью «Иртелком» и оборудованием закрытого акционерного общества «Синтерра» согласно письму от 24.09.2009 № 216, а также сообщить в антимонопольный орган не позднее 5 дней со дня его выполнения об исполнении пункта предписания.

Общество, считая решение и предписание антимонопольного органа по делу           №01 -04/22-04-10, незаконными и необоснованными, обратилось в суд.

Отказывая в удовлетворении требований общества суд указал, что средства связи общества с ограниченной ответственностью «Иртелком» размещены на технологических площадях открытого акционерного общества «ЮТК» (г.Владикавказ, ул.Кирова, 47) на основании договора от 29.07.2008 № 203-08СОФ, в соответствии с которым открытое акционерное общество «ЮТК» предоставляет обществу с ограниченной ответственностью «Иртелком» в аренду нежилые помещения для размещения и эксплуатации оборудования, предназначенного для оказания услуг связи.

Оборудование связи закрытого акционерного общества «Синтерра» размещено на технологической площадке «ЮТК» на основании договора от 01.07.2007 №ЭМС-34/ЭТО, предусматривающего оказание услуг по предоставлению комплекса ресурсов и эксплуатационно-технического обслуживания оборудования связи.

Между закрытым акционерным обществом «Синтерра» и обществом с ограниченной ответственностью «Иртелком» 30.09.2009 был заключен договор №17847 о присоединении сетей электросвязи, в соответствии с которым общество «Синтерра» должно оказывать обществу «Иртелком» услуги присоединения сетей передачи данных и услуги по пропуску трафика.

Во исполнение договора общество с ограниченной ответственностью «Иртелком» и закрытое акционерное общество «Синтерра» подписали заказ №1 на оказание услуг присоединения и пропуска IP-трафика в сеть передачи данных, предусматривающий организацию точки присоединения сетей электросвязи в месте размещения оборудования связи закрытого акционерного общества «Синтерра» на технологических площадях открытого акционерного общества «ЮТК», расположенных в                          г. Владикавказе, ул. Кирова, 47.

В ответ на повторное обращение общества с ограниченной ответственностью «Иртелком» от 24.09.2009 с просьбой о выдаче технических условий на организацию НТС между оборудованием связи общества «Иртелком» и оборудованием связи общества «Синтерра», письмом от 06.10.2009 №Ф09.24-06.1/0185 открытое акционерное общество «ЮТК» сообщило о повторном отказе в выдаче технических условий в связи с нецелесообразностью организации данного НТС.

Как следует из материалов дела, в адрес общества «Иртелком» 14.08.2009 был направлен проект договора об оказании услуг, в соответствии с которым открытое акционерное общество «ЮТК» обязано было бы предоставлять обществу с ограниченной ответственностью «Иртелком» на возмездной основе услуги по организации и предоставлению в пользование НТС, обеспечивающего подключение оборудования общества с ограниченной ответственностью «Иртелком» к оборудованию других организаций, установленного на производственных площадях открытого акционерного общества «ЮТК», однако подписан стороной не был. При этом, общество «Иртелком» направило открытому акционерному обществу «ЮТК» письмо от 28.08.2009, в котором просило, в том числе конкретизировать, какую услугу открытое акционерное общество «ЮТК» будет оказывать обществу с ограниченной ответственностью «Иртелком» в рамках данного договора.

В ответ на запрос открытое акционерное общество «ЮТК» письмом от 09.09.2009 разъяснило, что если у общества с ограниченной ответственностью «Иртелком» возникнет необходимость организовать в будущем НТС с другим оператором, то услуга будет формулироваться как «организация некоммутируемого транзитного соединения», то есть предоставление обществу с ограниченной ответсвенностью «Иртелком» возможности иметь соединение с другими операторами, организованное на технологических площадях открытого акционерного общества «ЮТК».

Общество «Иртелком» 27.01.2010 вновь обратилось в открытое акционерное общество «ЮТК» о выдаче технических условий, на что 04.02.2010 получило отказ.

Суд первой инстанции посчитал, что антимонопольным органом в отношении общества были вынесены законные и обоснованные решение и предписание в связи со следующим.

В силу статьи 18 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» (далее - Закон №126-ФЗ) операторы сети связи общего пользования на основании договоров о присоединении сетей электросвязи обязаны оказывать услуги присоединения иным операторам связи в соответствии с Правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2005 №161 (далее - Правила).

В соответствии с пунктами 27 и 33 Закона №126-ФЗ сооружения связи - это объекты инженерной инфраструктуры, в том числе здания, строения, созданные или приспособленные для размещения средств связи и кабелей электросвязи; услугой присоединения признается деятельность, направленная на удовлетворение потребности операторов связи в организации взаимодействия сетей электросвязи, при котором становятся возможными установление соединения и передача информации между пользователями взаимодействующих сетей электросвязи.

На основании пункта 7 Правил «точка присоединения» - это средства связи, входящие в состав одной сети электросвязи, с помощью которых осуществляется физическое подключение средств связи другой сети электросвязи и обеспечивается возможность пропуска трафика между этими сетями;

Таким образом, присоединение сетей электросвязи, обеспечивающее пропуск трафика в обе стороны, достигается путем организации точки присоединения на одной из сетей.

Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций по Республике Северная Осетия - Алания 21.05.2009 закрытому акционерному обществу «Синтерра» было выдано разрешение №15-42311-00016 на эксплуатацию сооружения «Магистральная сеть ЗАО «Синтерра» на базе технологии IT по адресу: г.Владикавказ, ул.Кирова, 47.

Отсутствие иных точек доступа к сети связи общества «Синтерра», введенных в эксплуатацию в установленном порядке, подтверждается письмом Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций по Республике Северная Осетия - Алания от 30.04.2010 №01-164/420 (т.1, л.д.76).

Изложенное свидетельствует о том, что точкой присоединения общества с ограниченной ответственностью «Иртелком» к сети электросвязи закрытого акционерного общества «Синтерра» на территории г. Владикавказа является узел связи, расположенный по ул.Кирова, 47.

В связи с указанным суд посчитал несостоятельным довод открытого акционерного общества «ЮТК» о том, что антимонопольным органом при рассмотрении дела не был исследован вопрос об иных возможных точках присоединения оборудования общества с ограниченной ответственностью «Иртелком» к оборудованию закрытого акционерного общества «Синтерра».

В силу части 1 статьи 10 Закона №135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия