Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2007 по делу n А61-173/07-6. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и прекратить производство по делу

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                            Дело № А61-173/07-6

                                                                                  Рег. № 16АП-1015/07

28 сентября 2007 года оглашена резолютивная часть постановления.

28 сентября 2007 года постановление изготовлено в полном объеме.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Цигельникова И.А.,

судей: Винокуровой Н.В., Казаковой Г.В.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Цигельниковым И.А.,

         рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Кавказрегионгаз» на решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 23.05.2007 по делу №А61-173/07-6 (судья Битиев Р.С.),

при участии:

от ООО «Кавказрегионгаз» - Силка И.В. (доверенность от 15.02.2007),  Агужев М.С. (доверенность от 15.02.2007),

от ОАО «Иристонстекло» - Бясова Л.Б. (доверенность от 04.09.2007), Бугулова Ф.А. (доверенность от 04.09.2007).

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Иристонстекло» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Северная Осетия-Алания с иском к ООО «Кавказская региональная компания по реализации газа» в лице филиала ООО «Кавказрегионгаз» в Республике Северная Осетия-Алания (далее – ООО «Кавказрегионгаз», апеллянт) об обязании утвердить п. 2.1, 3.5, 3.9, 5.3, 10.8 договора поставки газа №39-1-0136/07 от 01.12.2006 в редакции общества, изложенной в протоколе разногласий к указанному договору.  

         Решением от 23.05.2007 суд удовлетворил исковые требования, изменив п. 2.1, п. 3.5, п. 3.9, п. 5.3, п. 10.8 договора №39-1-0136/07 согласно редакции, изложенной в протоколе разногласий общества.

         Не согласившись с решением суда ООО «Кавказрегионгаз» направило апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований общества.

В обоснование своих требований в апелляционной жалобе апеллянт, ссылаясь на ч. 2 ст. 445 ГК РФ указал, что обществом нарушен досудебный порядок урегулирования спора, обществом не направлялась заявка на заключении договора на 2007г., обществом не прекращен отбор газа. Также указал, что выводы суда первой инстанции о том, что при заключении договора поставки газа право определять количество газа принадлежит абоненту (обществу) является ошибочным, поскольку судом не был исследован вопрос о наличии либо отсутствии у поставщика (ООО «Кавказрегионгаз») необходимых покупателю (обществу) объемов газа.                               

         В судебном заседании представители ООО «Кавказрегионгаз» доводы апелляционной жалобы поддержали по изложенным в ней основаниям. 

        В отзыве общество апелляционную жалобу не признало, просило в удовлетворении жалобы отказать. 

         В судебном заседании представители общества поддержали требования по п. 2.1 договора №39-1-0136/07 от 01.12.2006 в части договорного годового объема с разбивкой по кварталам на 2007 года:

1 квартал – 12300 тыс. м3., 2 квартал – 8900 тыс. м3.,

3 квартал – 8400 тыс. м3 .,  4 квартал – 10500 тыс. м3 ., всего за год 40100 тыс. м3.; по пункту 5.3 договора свои требования поддержали в полном объеме по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Представители общества заявили отказ от требований в остальной части иска: пункт 2.1. договора №39-1-0136/07 от 01.12.2006 в части объема газа с разбивкой по кварталам на 2007 год 1 квартал – 1700 тыс.м.3, 2 квартал-4100 тыс.м3,3 квартал – 4100 тыс.м3, 4 квартал – 3000 тыс.м3, всего за год 12900 тыс.м3; и  в части исключения слов «равномерно», «или договорную стоимость», а также части:  пункт 3.5.; пункт 3.9; пункт10.8, представили соответствующее письменное заявление в судебном заседании.

         Арбитражный суд апелляционной инстанции в соответствии с требованиями #M12293 0 901821334 1265885411 7716944 1376109634 567009903 100790 3764586642 2285564532 2104396949ст. ст. 268 – 271#S#M12293 1 901821334 1265885411 7716946 2728605473 567009903 100790 4294967294 3764582560 40394781 АПК РФ#S, проверив законность принятого решения и правильность применения норм материального и процессуального права,  изучив и оценив в совокупности все материалы дела, считает, что апелляционная жалоба подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.

         Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, при заключении   публичного  договора №39-1-0136/07 от 01.12.2006 на  поставку газа в  2007г. между сторонами возник спор.

До 2007г. общество договор на поставку  природного газа заключало с ООО «Аланиярегионгаз», который был единственным поставщиком газа на территории РСО – Алания по государственным регулируемым ценам.

Общество направило ООО «Аланиярегионгаз» заявку на газ на 2007 г. в количестве 53 млн. куб.м.  (т. 1, л.д. 19).

Из пояснений представителей ООО «Кавказрегионгаз» в судебном заседании апелляционной инстанции следует, что в октябре 2006 г. создано ООО «Кавказрегионгаз», которое было наделено правом на поставку газа в 2007 году по государственным регулируемым ценам на территории Республики Северная Осетия-Алания, а ООО «Аланиярегионгаз» такое право утратило.

Также представители ООО «Кавказрегионгаз» пояснили, что в связи с созданием ООО «Кавказрегионгаз» и получением права названных поставок газа, ООО «Кавказрегионгаз» в конце 2006г. направило в ООО «Аланиярегионгаз» запрос о предоставлении сведений о всех покупателях, которые ранее обращались в ООО «Аланиярегионгаз» с заявками, и которым в 2006 году поставлялся газ. После получения из ООО «Аланиярегионгаз» реестра всех покупателей, ООО «Кавказрегионгаз» (филиал) были составлены проекты договоров для отправки покупателям газа. При этом ООО «Кавказрегионгаз» не извещало покупателей о необходимости направления заявок в свой адрес. Проекты договоров на поставку в 2007г. ООО «Кавказрегионгаз» направило покупателям в Республике Северная Осетия – Алания в декабре 2006 года

Указанные обстоятельства подтверждаются материалами дела и не оспариваются представителями сторон.

Филиал ООО «Кавказрегионгаз» в Республике Северная Осетия-Алания направил обществу проект договора поставки газа №39-1-0136/07 от 01.12.06г. (т.1, л.д.7-13).

Не согласившись с частью условий предложенного ООО «Кавказрегионгаз» проекта договора, общество возвратило ему указанный договор, подписанный с протоколом разногласий от 17.01.07 (т.1, л.д.16).

16.02.2007 на основании п. 2 ст. 445 ГК РФ общество обратилось в арбитражный суд с настоящими исковыми требованиями. 

         19.02.2007 ООО «Кавказрегионгаз» направил обществу письмо № 282/ВМ, из которого следует, обществу фактически отказано в согласовании условий, изложенных в протоколе разногласий к  договору поставки газа № 39-1-0136/07.

С учетом того, что в судебном заседании апелляционной инстанции  обществом был заявлен отказ от иска об обязании утвердить условия договора №39-1-0136/07 от 01.12.2007 в редакции общества: пункт 2.1. договора №39-1-0136/07 от 01.12.2006 в части объема газа с разбивкой по кварталам на 2007 год 1 квартал – 1700 тыс.м.3, 2 квартал-4100 тыс.м3,3 квартал – 4100 тыс.м3, 4 квартал – 3000 тыс.м3, всего за год 12900 тыс.м3 , в части исключения слов «равномерно», «или договорную стоимость»; а также в части текста:  пункт 3.5.; пункт 3.9; пункт 10.8, судом апелляционной инстанции заявленный отказ рассмотрен и поскольку отказ не противоречит законодательству, не нарушает прав и законных интересов иных лиц отказ принят. В этой части решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 23.05.2007 по делу №А61–173/07-6 надлежит отменить, производство по делу прекратить.

Общество не заявило отказ от требований, а ООО «Кавказрегионгаз» поддержало доводы апелляционной жалобы и возражает по редакции пункта 2.1. утвержденного судом первой инстанции в части:

Всего

2007 год

1 квартал

2 квартал

3 квартал

4 квартал

тыс.куб.м.

40100

12300

8900

8400

10500

В той части редакции п.2.1, в которой не был заявлен отказ от иска (объем газа на 2007 год), решение суда надлежит оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела ООО «Кавказрегионгаз» предлагает п. 2.1. договора в части объемов газа в следующей редакции:

Всего

2007 год

1 квартал

2 квартал

3 квартал

4 квартал

тыс.куб.м.

20242

9679

405

3181

6977

В соответствии с п.4 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.98 N 162 (далее - Правила), для использования газа в качестве топлива покупатель должен иметь разрешение, которое выдается в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Договорные объемы поставки газа не должны превышать объемы, указанные в разрешении на использование газа.

        Как видно из материалов дела, общество имеет соответствующее разрешение. Объем газа, который общество просит поставить ему в 2007, не превышает объемы, указанные в разрешении на использование газа.

В силу пунктов 1 и 3 статьи 426 ГК РФ договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратился, является публичным. Отказ коммерческой организации от заключения такого договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается. Таким образом, единственным основанием, дающим право коммерческой организации отказаться от заключения публичного договора, является отсутствие реальной возможности исполнить его на условиях, предложенных контрагентом (потребителем).

Поскольку обязанность по заключению публичного договора возложена на коммерческую организацию в силу закона, бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги возложено на коммерческую организацию (статья 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, часть 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункт 55 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.96 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

Возражая против редакции пункта 2.1 договора, утвержденного судом первой инстанции в части спорного объема газа на 2007 год, ООО «Кавказрегионгаз» в соответствии с положениями статьи 65 АПК РФ не обосновал, почему он не может предоставить обществу в 2007 году газ в количестве 40100 тыс. м3. Пунктом 2.5 договора предусмотрено, что покупатель, допустив перерасход газа, обязан оплатить поставщику оптовую стоимость объема газа, отобранного им сверх объемов, установленных договором, и стоимость по его транспортировке, за каждые сутки, в которых произошел перерасход, с применением повышающих коэффициентов:с 15 апреля по 15 сентября -1,1; с 16 сентября по 14 апреля - 1,5.

ООО «Кавказрегионгаз» ссылается на то обстоятельство, что, в силу особенностей договорных отношений с ООО «Межрегионгаз»,  ООО «Кавказрегионгаз» не имеет в 2007 году достаточного количество газа, что бы удовлетворить потребности и заявки всех покупателей, которым направлены проекты договоров на 2007 год. При этом, как пояснил представитель ООО «Кавказрегионгаз» в судебном заседании, в связи с нехваткой газа, все покупатели поставлены в равные условия в части уменьшения объема газа.

В материалах дела имеется  «План распределения объемов газа выделенных ООО «Межрегионгаз»  по договору поставки газа с ООО «Кавказрегионгаз» на нужды конечных потребителей республики Северная Осетия-Алания на 2007 г.».

Из материалов дела следует, что заявленная обществом потребность в газе на 2007 год составила  40100 тыс.куб.м. Фактически потребленный обществом объем газа в 2006 году составил 45778 тыс.куб.м. Предлагаемый ООО «Кавказрегионгаз» к поставке обществу в 2007 году объем составляет 20242 тыс.куб.м.

На вопрос суда о критериях уменьшения объема газа к поставке на 2007г. (в части не имеющих преимущественное право покупателей) представитель ООО «Кавказрегионгаз» пояснил, что объем распределяется по остаточному принципу. При этом, как следует из пояснений представителя, уменьшение объема для каждого покупателя производилось исходя из общего количества имеющегося газа, общего количества покупателей и пропорционального уменьшения в равной степени от объема заявленного на 2007 год или фактически потребленного конкретным покупателем объема в 2006 году, что, по мнению представителя ООО «Кавказрегионгаз», ставит всех покупателей газа по государственным регулируемым ценам в Республике Северная Осетия-Алания, в равные условия в части получаемых объемов.

 Судом апелляционной инстанции предлагалось представителям ООО «Кавказрегионгаз» представить доказательства, подтверждающие, что все указанные покупатели действительно поставлены ООО «Кавказрегионгаз» в равные условия в части приобретения у него в 2007 году объемов газа по государственным регулируемым ценам.

Из имеющихся в материалах дела данных судом апелляционной инстанции сделан вывод, что ООО «Кавказрегионгаз» предлагает обществу в 2007 году долю объема газа в размере 20242 тыс.куб.м., что составляет 50,4 % от заявленного (40100) и 44,2 % от потребленного в 2006 году (45778). 

В целях выяснения равномерного распределения объема газа между