Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2011 по делу n А77-961/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                                  Дело № А77-961/2009

07 февраля 2011 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 31 января 2011 года

Постановление в полном объеме изготовлено 07 февраля 2011 года

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего  Афанасьевой Л.В.

Судей Белова Д.А. Марченко О.В.

           при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Замуруевой Е.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческая фирма «ИММ» на решение Арбитражного суда Чеченской Республики от 28.09.2010 по делу № А77-961/2009 по заявлению ООО ПКФ «ИММ» о признании незаконным и отмене Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 2 по Чеченской Республике (судья Хаджиев Т.А.),

при участии в судебном заседании:

от ООО ПКФ "ИММ": Оздиев М.И. по доверенности от 30.08.08 г., Аджиев А.С. по довернности от 15.01.11 г.;

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России №2 по Чеченской Республике: Закриев Р.Э. по доверенности от 01.06.10 г.;

от Управления Федеральной налоговой службы по Чеченской Республике: Абдулвагабов С.М. по доверенности № 20-03-05/0103 от 19.01.11 г.

УСТАНОВИЛ:

ООО ПКФ «ИММ» (далее – общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан  с заявлением о признании незаконным решения МИФНС России № 2 по ЧР от 09.02.2009 года № 03 о привлечении ПКФ «ИММ» (ООО) к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Определением Арбитражного суда Республики Дагестан от 11 июня 2009 года принято к производству, в качестве третьего лица без самостоятельных требований привлечено Управление ФНС России по Чеченской Республике г. Грозный, ул. С. Ш. Лорсанова, 12

Заявителем   дополнительно заявлено о признании незаконным требования ИФНС по г. Хасавьюрту от 31.05.2009, которые приняты судом.

Определением Арбитражного суда Республики Дагестан от 6 июля 2009 из дела А15-877/09 выделено требование ООО ПКФ «ИММ»    о признании незаконным решения МИФНС России № 2 по ЧР от 09.02.2009 года № 03 о привлечении   к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, ответчик МРИ ФНС №2 по Чеченской Республике, третье лицо – УФНС РФ по Чеченской Республике, данному требованию присвоен номер А15-1401/09 и дело направлено в Арбитражный суд Чеченской Республики по подсудности.

Определением от 17.03. 2010 дело принято к производству судьей Арбитражного суда Чеченской Республики Бачаевой А.А. Определением Председателя Арбитражного суда Чеченской Республики удовлетворено заявление об отводе судьи Бачаевой А.А. и дело поручено судье Хаджиеву Т.А.

Решением Арбитражного суда Чеченской Республики от 28 сентября 2010 отказано в удовлетворении требования заявителя. Суд пришел к выводу о правомерности решения налоговой инспекции, которым установлено завышение расходов по налогу на прибыль и необоснованное получение вычетов по НДС. Суд указал, что операции по реализации не носили реального характера.

Общество подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить, так как выводы суда не соответствуют обстоятельствам и материалам дела, и удовлетворить требования общества.

Указывает, что  решение налоговой инспекции является недействительным, так как основано на материалах, полученных вне рамок налоговой проверки, то есть с нарушением налогового процесса.

 Считает, что НДС исчислен обществом правильно, на основании первичных документов, операции носили реальный характер, общество не может нести ответственность за действия контрагентов.

 Довод о завышении расходов по налогу на прибыль не верен, так как в затраты по процентам по долговым обязательствам правомерно включены проценты, уплачиваемые по договору, поскольку они соответствуют уровню процентов по долговым обязательствам в сопоставимых условиях.

Указывает на наличие процессуальных нарушений, выразившиеся в том, что общество не было извещено о дне заседания, суд не предоставил времени для ознакомления с представленными материалами, лишил возможности на полноценное участие в процессе и защиту своих интересов.

Представители общества с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческая фирма «ИММ» Оздиев М.И., Аджиев А.С., поддержали доводы апелляционной жалобы.

Налоговая инспекция просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы, так как решение является законным и обоснованным.

Представитель Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России №2 по Чеченской Республике Закриев Р.Э. доводы изложенные в отзыве на апелляционную жалобу поддержал и просил приобщить к материалам дела документы о рассмотрении материалов проверки и материалы встречных проверок. На основании статьи 268   Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации материалы приобщены судом, поскольку поданы в опровержение доводов апелляционной жалобы.

Представитель Управления Федеральной налоговой службы по Чеченской Республике Абдулвагабов С.М. поддержал доводы изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

  ИФНС по г. Хасавьюрту, уведомленная надлежащим образом, просила рассмотреть дело без ее участия. Ходатайство удовлетворено.

   В судебном заседании объявлялся перерыв.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, оценив доводы жалобы и проверив законность судебного акта в порядке, установленном  главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение Арбитражного суда Чеченской Республики от 28.09.2010 подлежит  отмене.

Из материалов дела усматривается.

Налоговой инспекцией проведена проверка правильности исчисления обществом налогов за 2007 год, по результатам которой составлен акт № 42 от 25.12.2008 (том 2 л.д. 1-42).

09.02.2009 руководителем налоговой инспекции в присутствии представителей общества рассмотрены материалы проверки и возражения ответчика и приято решение № 03 о привлечении общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, которым начислены налоги в сумме 10 041 938 рублей,  пеней  1 665 767 рублей, штрафы в сумме  2 008 764,4 рублей (том 2 л.д. 34-73).

Общество подало жалобу в Управление ФНС по ЧР.

Решением от 10.04.2009 в удовлетворении жалобы отказано (том 1 л.д. 78-88).

04.05.2009 общество обратилось в арбитражный суд с заявлением об оспаривании решения налоговой инспекции.

Срок, на обращение в суд, установленный пунктом 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не пропущен, досудебный порядок урегулирования спора соблюден.

При проверке процедуры привлечения к ответственности, предусмотренной статьей 101 НК РФ, нарушений не установлено, материалы проверки и возражения рассмотрены при участии представителя общества (том 6 л.д. 52-78).

При проверке оспариваемого решения налоговой инспекции на соответствие НК РФ по существу правонарушений установлено следующее.

Порядок исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость определен главой

21 НК РФ.

Статьей 166 Кодекса установлен порядок исчисления налога на добавленную стоимость. Общая сумма налога, исчисленная в соответствии с данной статьей, может быть уменьшена налогоплательщиком на установленные статьей 171 налоговые вычеты.

В силу пункта 2 статьи 171 Кодекса вычетам, в частности, подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации, в отношении:

товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 Кодекса;

товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи. Основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг) сумм налога к вычету в соответствии со статьей 169 Кодекса является счет-фактура.

Порядок применения налоговых вычетов установлен статьей 172 Кодекса, в соответствии с которой налоговые вычеты производятся на основании счетов - фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

В силу пункта 1 статьи 173 Кодекса по итогам каждого налогового периода налогоплательщик исчисляет сумму налога на добавленную стоимость, подлежащую уплате в бюджет, как разницу между суммой налога, исчисленной в соответствии со статьей 166 Кодекса и увеличенной на суммы восстановленного НДС, и суммой налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 Кодекса.

Как указано в пункте 2 указанной статьи, в случае если данная разница является отрицательной, то она подлежит возмещению налогоплательщику в порядке статьи 176 НК РФ.

При проверке соблюдения условий предоставления налогового вычета установлено.

 По операциям с ООО «Синтез»  ИНН 0544020010 за август 2007 года начислен НДС 512 483 рубля, пени 82 786 рублей. Налоговая инспекция исходила из того, что встречной проверкой ООО «Синтез» ИНН 0544020010 операция по отгрузке ГСМ не подтвердилась.

Товар приобретался обществом по счетам-фактурам № 471 от 03.08.2007  и № 470 от 03.08.2007 года. Оплата подтверждается квитанциями к приходному кассовому ордеру (том 6 л.д. 95-98). Налоговая инспекция не установила нарушений в учете общества, отражении в бухгалтерских документах, претензий к оформлению счетов-фактур не имеется. Согласно справке директора ООО «Синтез» Алихонова Г.К. обязательства по поставке выполнены, претензий к обществу не имеет (том 6 л.д. 99).

Довод налоговой инспекции о том, что по данным УБОП г. Махачкала, взаимоотношения не подтвердились, что отражено в справке специалиста-ревизора (том 6 л.д. 89-93) отклоняется.

В соответствии с пунктом 4 статьи 101 НК РФ при рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства, в том числе документы, ранее истребованные у лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, документы, представленные в налоговые органы при проведении камеральных или выездных налоговых проверок данного лица, и иные документы, имеющиеся у налогового органа. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением НК РФ.

Данные материалы, на которые ссылается налоговая инспекция, получены не в ходе налогового контроля, а в ходе оперативно-розыскной деятельности и в период проведения налоговой проверки не подтвердились. Как следует из письма ИФНС по г. Хасавьюрт, поручение МРИ ФНС № 2 не исполнено в связи с тем, что первичные документы изъяты УБОП   МВД РД и на проверку не представлены (том 6 л.д. 94).

Решение налоговой инспекции в этой части является неправомерным, поскольку принято по документам, полученным с нарушением требований НК РФ. То обстоятельство, что в  комиссии и при составлении акта налоговой проверки принимали участие сотрудники   ОРЧ УНП МВД по РЧ не опровергает факта происхождения доказательств и отсутствия проверки этих данных методами налогового контроля.

По операциям приобретения товаров у ООО «Синтез» ИНН 05223012995 начислен НДС 195 491 рублей, так как товар обществом не оприходован (том 6 л.д. 79).

Решение налоговой инспекции в этой части является неправомерным.

Товар приобретен по счету-фактуре  325 от 20.08.2007. Встречной проверкой  взаимоотношения с ООО «Синтез» ИНН 05223012995 подтвердились,  ООО «Синтез» является действующим юридическим лицом, что подтверждено выпиской из ЕГРЮЛ (том 6 л.д. 83-88), встречной проверкой поставка товаров, расчеты за поставленную продукцию (том 6 л.д. 100-112) подтверждены.  

Как следует из акта от 25.08.2008, протокола от 06.08.2008 следственными органами у общества изъяты главная книга за 2007, книга покупок, журнал счетов фактур и другие документы  журналы-ордера за 2007, журнал выставленных счетов-фактур изъяты органами УНП МВД по ЧР и другие учетные документы  (том 2 л.д. 132-136, том 4 л.д.34). Доказательств их возврата обществу в полном объеме не представлено. В решении налоговой инспекции отсутствует указание на то, в каком именного регистре бухгалтерского учета отсутствует отражение товара и такой документ на обозрение суду не представлен.

Выводы налоговой инспекции документально не подтверждены.

По операциям с ООО «Сармат» налоговая инспекция произвела доначисление НДС  в сумме 1 067 797 рублей и пеней 78 498 рублей в связи с тем, что руководитель ООО «Сармат» Закеряев А.Ш. не подтвердил взаимоотношений с обществом.

Решение является неправомерным по следующим обстоятельствам. Между обществом и ООО «Сармат» заключен договор поставки нефтепродуктов от 22.02.2007. Товар получен по счетам-фактурам  № 248 от 05.06.2007, № 261 от 07.06.2007, № 217 от 14.05.2007 и товарным накладным под теми же номерами и датами (том 3 л.д. 181-190). Возражений против правильности оформления документов в решении налоговой инспекции не содержится.

ООО «Сармат» является действующим, зарегистрированным в ЕГРЮЛ, директором общества является  Закеряев А.Ш. Объяснение от Закеряева А.Ш. получено в оперативном порядке, а не в порядке проведения налогового контроля. Деятельность общества за этот период налоговой инспекцией не проверялась.

По операциям приобретения товаров в ООО «Металл-Нева-Групп» доначислен НДС 1 188 763 рубля пени 161 991 рубль по причине не подтверждения взаимоотношений с поставщиком.

Приобретение товаров осуществлялось по договору поставки от 03.09.2007, товар поставлен по счетам-фактурам № 491 от 13.09.2007. № 731 от 10.12.2007, № 724 от 04.12.2007, 730 от 07.12.2007,476 от 07.09.2007, 458 от 03.09.2007, 485 от 12.09.2007, 471 от 21.12.2007, 740 от 19.12.2007, 739 от 17.12.2007, 736 от 13.12.2007, 756 от 31.12.2007  и соответствующим товарным накладным (том 2 л.д. 181-215).

Замечаний к оформлению документов у налоговой инспекции не имеется.

Материалами встречной проверки установлено, что организация состоит на налоговом учете, руководителем является Семенова О.О., организация отчетность не сдает. Налоговая инспекция руководителя не опрашивала. Опрошенная ОРЧ УНП  ГУВД Семенова О.О. заявила, что она