Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.05.2009 по делу n А53-23203/2008. Прекратить производство по делу, Принять отказ от иска, (ст. 49, 150, 151, 269, ч.5 ст.270 АПК),Разрешить вопрос по существу (ч.5 ст.270, ст. 272 АПК)

обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. В силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. Ответчиком доказательств оплаты товара по вышеприведенным накладным на общую сумму 366 761, 40 руб. в материалы дела не представлено.

В отношении поставки товара по накладным № 70300 от «29» августа 2008г., № 64107 от «12» августа 2008г., № 64211 от «12» августа 2008г., № 70318 от «29» августа 2008г., № 67888 от «22» августа 2008г., № 70308 от «29» августа 2008г., № 63980 от «12» августа 2008г., № 67884 от «22» августа 2008г., № 64150 от «12» августа 2008г., № 70298 от «22» августа 2008г., № 72379 от «4» сентября 2008г., № 72435 от «4» сентября 2008г., № 64288 от «12» августа 2008г., № 72441 от «4» сентября 2008г., № 63973 от «12» августа 2008г., № 67883 от «22» августа 2008г., № 67893 от «22» августа 2008г., № 70336 от «29» августа 2008г., № 64168 от «12» августа 2008г., № 70315 от «29» августа 2008г., № 67885 от «22» августа 2008г., № 70303 от «29» августа 2008г. на общую сумму 166 507, 96 руб. от истца в судебном заседании поступил отказ от иска ввиду невозможности доказывания принятия товара ответчиком по указанным накладным. Истцом также заявлен отказ от неустойки в размере 30 990, 50 руб.

В соответствии с частью 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично. Отказ от иска является процессуальным правом истца; из частей 2, 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что арбитражный суд может не принять отказ от иска только в случаях, если он противоречит закону или нарушает права других лиц. Поскольку установленных законом оснований для непринятия судом отказа ООО «Дискон» от иска в части требования о взыскании задолженности по оплате товара,  поставленного по  договору № 010808-4 от 1 августа 2008 года по накладным № 70300 от «29» августа 2008г., № 64107 от «12» августа 2008г., № 64211 от «12» августа 2008г., № 70318 от «29» августа 2008г., № 67888 от «22» августа 2008г., № 70308 от «29» августа 2008г., № 63980 от «12» августа 2008г., № 67884 от «22» августа 2008г., № 64150 от «12» августа 2008г., № 70298 от «22» августа 2008г., № 72379 от «4» сентября 2008г., № 72435 от «4» сентября 2008г., № 64288 от «12» августа 2008г., № 72441 от «4» сентября 2008г., № 63973 от «12» августа 2008г., № 67883 от «22» августа 2008г., № 67893 от «22» августа 2008г., № 70336 от «29» августа 2008г., № 64168 от «12» августа 2008г., № 70315 от «29» августа 2008г., № 67885 от «22» августа 2008г., № 70303 от «29» августа 2008г. на общую сумму 166 507, 96 руб., а также неустойки в размере 30 990, 50 руб. судом апелляционной инстанции не установлено, производство по делу в этой части подлежит прекращению на основании пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В части требования ООО «Дискон» о взыскании с ООО "ТОРГСЕРВИС" 366 761, 40 руб. задолженности за поставленный товар иск подлежит удовлетворению.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации уплаченная государственная пошлина подлежит возврату частично или полностью в случае прекращения производства по делу или оставления заявления без рассмотрения судом общей юрисдикции или арбитражным судом.

Государственная пошлина по апелляционной жалобе по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отнесению на заявителя апелляционной жалобы.

Учитывая изложенное, руководствуясь статьями 258, 269 – 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ ООО «Дискон» от иска в части взыскания 166 507, 96 руб. основного долга и 30 990, 50 руб. неустойки. Производство по делу в указанной части прекратить.

Взыскать с ООО "ТОРГСЕРВИС" в пользу ООО «Дискон» 366 761, 40 руб. задолженности.

Взыскать с ООО "ТОРГСЕРВИС" в пользу ООО «Дискон» 8 835, 20 руб. расходов по уплате госпошлины по иску.

Возвратить ООО «Дискон» из федерального бюджета государственную пошлину по иску в размере 4 323, 07 руб., уплаченную по платежному поручению № 925 от 18.11.2008г., из которых 1 015, 67 руб. как ошибочно уплаченную, 3 307, 40 руб. в связи с частичным отказом от иска.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

           Председательствующий                                                В.В. Ванин

            Судьи                                                                          М.Г. Величко

                                                                              Ю.И. Баранова