Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2015 по делу n А32-35401/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем (пункт 192 Основных положений № 442).

В силу пункта 193 Основных положений № 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета – в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, – в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электроэнергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электроэнергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электроэнергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В соответствии с пунктом 84 Основных положений № 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 названного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электроэнергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электроэнергии. Расчет объема безучетного потребления электроэнергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электроэнергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа (пункт 194 Основных положений № 442).

Согласно абзацу 1 пункта 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к названному документу.

В силу абзаца 3 пункта 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с названным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Проверки расчетных приборов учета проводятся не реже 1 раза в год (пункт 172 Основных положений № 442).

Судом первой инстанции верно установлено, что 8 апреля 2013 года представители ОАО «Кубаньэнерго» провели проверку правильности пользования электроэнергией на объекте административное здание, расположенное по адресу: Славянский район 2 км вдоль автодороги «Анастасиевская - Ханьков» на юго-запад от ст. Анастасиевская, и составили акт № 1206495 о неучтенном потреблении электроэнергии юридическим лицом.

При этом в нарушение требований, установленных Правилами № 442, истцом в акте о безучетном потреблении электроэнергии от 08.04.2013 № 1206495 не зафиксирован как отказ ответчика от присутствия при составлении акта, так и его отказ от подписания акта с указанием причин соответствующего отказа.

Наличие в акте подписей незаинтересованных лиц само по себе не может быть принято в качестве подтверждения отказа ответчика от присутствия, а также его отказа от подписания акта.

Из анализа пункта 193 Основных положений № 442 следует, что целью присутствия 2 незаинтересованных лиц при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии является не подтверждение факта безучетного потребления электроэнергии, а подтверждение ими факта отказа лица, осуществляющего безучетное потребление электроэнергии, от присутствия при составлении соответствующего акта, а также его отказа от подписания акта, поскольку изначальное его присутствие обусловлено императивной нормой, что не исключает его дальнейший отказ от присутствия в момент составления.

Между тем, составление акта без уведомления и в отсутствие предпринимателя, который в силу пункта 193 Основных положений № 442 должен присутствовать при его составлении, лишает его права участвовать в составлении акта, проверять достоверность отражаемых в нем сведений, давать объяснения, делать замечания к акту, представлять соответствующие возражения в целях защиты своих прав и законных интересов.

Суд первой инстанции предлагал истцу представить доказательства извещения ответчика о времени и месте проведения проверки, однако указанные доказательства компанией представлены не были.

С учетом изложенного подлежат отклонению доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что истцом был соблюден порядок составления акта о безучетном потреблении электроэнергии от 08.04.2013 № 1206495.

Принимая во внимание несоблюдение истцом установленных требований к оформлению акта о безучетном потреблении электроэнергии от 08.04.2013 № 1206495, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что имеющийся в материалах дела акт о безучетном потреблении электроэнергии не является надлежащим доказательством факта безучетного потребления электроэнергии.

Кроме того, в пункте 193 Основных положений № 442 одним из требований к содержанию акта о неучтенном потреблении электрической энергии названо обязательное указание способа и места осуществления выявленного нарушения, т. е. способа, которым абонент (покупатель) достиг результата в виде искаженного учета.

Из материалов дела следует, что при проведении 08.04.2013 проверки средств учета электроэнергии на объекте ответчика, обнаружено следующее нарушение: недоучет электрической энергии в следствии несоответствия коэффициента учета в расчетном электросчетчике, о чем составлен акт № 1206495.

В данном случае в акте № 1206495 отсутствуют сведения о нарушении целостности прибора, внешних дефектах прибора учета, об отсутствии контрольной пломбы на приборе учета. Напротив, в акте указано, что счетчик типа ЦЭ-6850 М заводской номер № 007251033000127 в момент проверки был опломбирован пломбой № 553126, поверка II кв. 2010 г. Следов какого-либо вмешательства или повреждения прибора учета в акте не зафиксировано.

Сам по себе факт снижения потребления ответчиком количества потребления электроэнергии в результате не соответствия коэффициента не может служить безусловным доказательством вмешательства ответчика в конструктивные части электросчетчика и как следствие занижение объема потребления.

Таким образом, истец не указал в акте № 1206495 способ и место осуществления выявленного нарушения, т. е. способ, которым абонент (покупатель) достиг результата в виде искаженного учета; также не определено значение коэффициента трансформации, т. е. в акте имеется только ссылка на несоответствие коэффициента учета в расчетном электросчетчике.

Из изложенного следует, что в материалы дела не представлены бесспорные доказательства наличия вины со стороны ответчика (потребителя электроэнергии) по самовольному вмешательству в его работу в целях искажения данных учета.

С учетом изложенного, имеющиеся в деле доказательства не позволяют достоверно установить факт безучетного потребления предпринимателем электрической энергии в спорный период. При таких обстоятельствах выводы компании о факте безучетного потребления, а соответственно, обусловленной этим фактом обязанности ответчика по оплате безучетно потребленной электроэнергии в сумме 434 951 рубля 14 копеек, не могут считаться обоснованными.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что отсутствуют  основания для удовлетворения требований истца о взыскании 434 951 рубля 14 копеек задолженности.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик указывает на то, что из раздела 8 акта безучетного потребления следует, что дата рассмотрения комиссионно данного акта была назначена на 03 мая 2013, хотя сам акт составлен 08 апреля 2013. В соответствии с п. 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа - т.е., не позднее 3-х рабочих дней.

В самом акте не отражено в чем выражается несоответствие коэффициента учета в расчетном электросчетчике.

Также не соответствует действительности период расчета с 03.07.2012 по 08.04.2013, так как в соответствии с актом №000109950 о выполнении Заявителем технических условий, об осмотре приборов учета и энергопринимающих устройств Заявителя, дата проверки выполнения технических условий с осмотром энергопринимающих устройств производилась 12 декабря 2012. Более того, акт №00059268-1 о разграничении балансовой принадлежности электросетей по присоединению электроприемников ИП Арутюнян А.С. составлен 15 января 2013 и на однолинейной схеме не указан применяемый в приборе учета коэффициент.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, являлись предметом исследования арбитражного суда первой инстанции, который дал им надлежащую правовую оценку. Арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки выводов арбитражного суда первой инстанции.

При указанных обстоятельствах отсутствуют предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции.

Расходы по уплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26 мая 2015 года по делу № А32-35401/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           И.В. Пономарева

Судьи                                                                                             О.А. Еремина

Б.Т. Чотчаев