Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2015 по делу n А32-29459/2012. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-29459/2012

10 июля 2015 года                                                                              15АП-9983/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 июля 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Шимбаревой Н.В.

судей Д.В. Емельянова, А.Н. Стрекачёва

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Баевой А.П.

при участии:

лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в судебное заседание не направили.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Авио" на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 18.05.2015 по делу № А32-29459/2012 о признании недействительными решений собрания кредиторов по заявлению конкурсного управляющего о признании решения собрания кредиторов недействительным в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Холдинговая компания "Гамма" принятое в составе судьи Крылова А.В.

УСТАНОВИЛ:

В арбитражный суд в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Холдинговая компания «Гамма» (далее по тексту - должник) обратился конкурсный управляющий должника Калиновский В.В. с заявлением о признании решений собрания кредиторов от 19.03.2015 недействительными в части 1; 2; 3 вопросов повестки дня.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 18.05.2015 по делу № А32-29459/2012 суд заявление конкурного управляющего о признании недействительными решений собрания кредиторов удовлетворил, признал недействительными решения собрания кредиторов ООО «Холдинговая компания «Гамма» от 19.03.2015г.

Не согласившись с определением от 18.05.2015 по делу № А32-29459/2012 ООО "Авио" обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Податель жалобы полагает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства дела.

От ООО "Авио" через канцелярию суда поступило ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствие; ходатайство судом удовлетворено.

В судебное заседание представители лиц, участвующих в деле, не явились, о времени и месте проведения судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Судебная коллегия на основании ст. 156 АПК РФ сочла возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся лиц, участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в том числе путем размещения информации на официальном сайте Арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Краснодарского края от 08.10.2012 принято заявление должника о банкротстве, возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Холдинговая Компания «Гамма».

Определением арбитражного суда Краснодарского края от 09.01.2013 в отношении должника введена процедура наблюдения. Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 09.10.2013 должник признан несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим ООО «Холдинговая компания «Гамма» утверждена Блинова И.В.

Определением арбитражного суда Краснодарского края от 16.07.2014 Блинова И.В. отстранена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника. Конкурсным управляющим ООО «Холдинговая компания «Гамма» утвержден Калиновский В.В.

19.03.2015 по инициативе комитета кредиторов и конкурсных кредиторов проведено собрание кредиторов должника. По результатам проведенного 19.03.2015 собрания кредиторов должника были приняты следующие решения:

1) направить в суд ходатайство об отстранении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника Калиновского В.В.;

2) направить в суд ходатайство об утверждении в качестве конкурсного управляющего должника Лихуши Д.В.;

3) поручить Аракелян А.А. представлять собрание кредиторов при подаче в суд ходатайств об отстранении и утверждении нового конкурсного управляющего.

Считая, что собрание кредиторов 19.03.2015 г. созвано и проведено с нарушением требований закона и нарушает права и законные интересы, конкурсный управляющий должника оспорил его по всем вопросам повестки дня.

В силу статьи 15 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Суд первой инстанции, оценив указанные конкурсным управляющим должника нарушения в рамках проведения собрания кредиторов 19.03.2015г., пришел к выводу, что повестка дня собрания кредиторов 27.02.2015 и 19.03.2015 отличается, ввиду чего нельзя считать проведенное 19.03.2015 собрание кредиторов повторным проведением собрания от 27.02.2015. В силу п. 3 ст. 14 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом. Доказательств направления требования о проведении собрания кредиторов с повесткой дня отраженной на собрании кредиторов 19.03.2015 в адрес конкурсного управляющего не представлено. Следовательно, собрание кредиторов от 19.03.2015 было проведено с нарушением действующего законодательства о банкротстве, а участники спорного собрания не были компетентны принимать решения в рамках процедуры банкротства.

Повторно рассмотрев обособленный спор, исследовав материалы дела по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дав правовую оценку доводам лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что судебный акт подлежит отмене, поскольку выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела. При этом суд апелляционной инстанции принял во внимание нижеследующее.

Порядок созыва собрания кредиторов установлен статьей 14 Закона о банкротстве, в соответствии с пунктами 1-2 которой собрание кредиторов созывается по инициативе арбитражного управляющего, комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов, либо одной трети от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов. В требовании о проведении собрания кредиторов должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку собрания кредиторов. Арбитражный управляющий не вправе вносить изменения в формулировки вопросов повестки собрания кредиторов, созываемого по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов.

В соответствии с пунктом 3 той же статьи собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом. Непроведение арбитражным управляющим собрания в указанный данным пунктом срок дает право провести собрание лицу (лицам), требовавшим проведения собрания кредиторов (пункт 5 статьи 12 Закона о банкротстве).

17.01.2015г. по требованию комитета кредиторов и конкурсных кредиторов ООО «Холдинговая компания «Гамма» (далее - Должник), а именно: ООО Инжиниринговая компания «АННАР», ООО «Гама-Профсистемы», ООО «МегаСтрой», ООО «Авио», конкурсному управляющему Калиновскому В.В. было направлено требование о проведении собрания кредиторов должника с повесткой дня  - о направлении ходатайства в Арбитражный суд Краснодарского края по делу А32-29459/2012 об отстранении конкурсного управляющего Калиновского В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Холдинговая компания «Гамма».

В соответствии с уведомлением о получении почтового отправления - требование было получено адресатом 23.01.2015г. (том 1, л.д. 91).

26.01.2015г. Конкурсным управляющим на сайте ЕФРСБ размещена информация о получении данного требования и дан ответ о невозможности осуществления указанного требования по причине несоответствия его требованиям ст. 14 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Между тем, конкурсным управляющим сделан неправомерный вывод о том, что проведение собрания кредиторов по требованию обратившихся в его адрес конкурсных кредиторов ООО Инжиниринговая компания «АННАР», ООО «Гама-Профсистемы», ООО «МегаСтрой», ООО «Авио» составляет 9,2% от общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов, в связи с этим требование о проведение собрания не соответствует порядку установленного п. 1-2 ст. 14 Закона о банкротстве, в связи со следующим.

Требованию комитета кредиторов и конкурсных кредиторов ООО «Холдинговая компания «Гамма», а именно: ООО Инжиниринговая компания «АННАР», ООО «Гама-Профсистемы», ООО «МегаСтрой», ООО «Авио», конкурсному управляющему Калиновскому В.В. было направлено заказным письмом и содержало в себе как требование комитета кредиторов, так и отдельных кредиторов Должника о проведении собрания кредиторов должника. Данные обстоятельства подтверждены актом УФПС Краснодарского края Филиал ФГУП «Почта России» Туапсинский почтамт от 24.03.2015г. № 31.29.1/92. Также данные требования на электронный адрес конкурсного управляющего [email protected].

При таких обстоятельствах у конкурсного управляющего должника Калиновского В.В. отсутствовало право признать требования кредиторов и комитета кредиторов о проведении собрании не соответствующим положениям п. 1-2 ст. 14 Закона о банкротстве.

В соответствии с п. 3 ст. 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов.

Пунктом 5 статьи 12 Закон о банкротстве предусмотрено, что в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 названного Закона, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

Поскольку собрание кредиторов должника конкурсным управляющим Калиновским В.В. в установленный п. 3 ст. 14 Закона о банкротстве срок проведено не было, комитетом кредиторов должника было принято решение в соответствии с пунктом 5 статьи 12 Закона о банкротстве организовать и провести собрание кредиторов ООО «Холдинговая компания «Гамма» 27.02.2015 года с повесткой дня: 1) о направлении ходатайства в Арбитражный суд Краснодарского края по делу А32-29459/2012 об отстранении конкурсного управляющего Калиновского В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Холдинговая компания «Гамма»; 2) Об утверждении СРО арбитражных управляющих из числа членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий должника; 3) О кандидатуре арбитражного управляющего, представляемой суду для утверждения в качестве конкурсного управляющего должника; 4) о поручении по представлению собрания кредиторов при обращении в Арбитражный суд Краснодарского края по делу А32-29459/2012 во исполнение принятых решений по ранее указанным вопросам повестки дня, что отражено в  протоколе заседания комитета кредиторов должника от 12.02.2015г. № 4

Собрание кредиторов 27.02.2015 года было признано несостоявшимся в соответствии с п. 4 ст. 12 Закона о банкротстве в связи с отсутствием кворума.

01.03.2015г. комитетом кредиторов ООО «Холдинговая компания «Гамма» было принято решение в соответствии с пунктом 5 статьи 12 Закона о банкротстве организовать и провести собрание кредиторов ООО «Холдинговая компания «Гамма» 19.03.2015 г. с повесткой дня: 1) о направлении ходатайства в Арбитражный суд Краснодарского края по делу А32-29459/2012 об отстранении конкурсного управляющего Калиновского В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Холдинговая компания «Гамма»; 2) О выборе арбитражного управляющего или СРО арбитражных управляющих из числа членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий должника, представляемой суду для утверждения в качестве конкурсного управляющего должника; 3) о поручении по представлению собрания кредиторов при обращении в Арбитражный суд Краснодарского края по делу А32-29459/2012 во исполнение принятых