Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2009 по делу n А53-15658/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                            дело № А53-15658/2008

05 мая 2009 г.                                                                                                   №15АП-1461/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 27 апреля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          05 мая 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Андреевой Е.В.

судей Винокур И.Г., Шимбаревой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Андреевой Е.В.

при участии:

от заявителя: представитель не явился, извещен надлежащим образом (уведомление №66337, № 66338)

от заинтересованного лица: Пономарев А.В., представитель по доверенности от 24.04.2009г. №04-16/001916@

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью «Элвест»

на решение  Арбитражного суда Ростовской области от 11 января 2009г. по делу № А53-15658/2008

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Элвест»

к заинтересованному лицу ИФНС России по Советскому району г. Ростов-на-Дону

о признании решения недействительным

принятое в составе судьи Медниковой М.Г.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Элвест» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к ИФНС России по Советскому району г. Ростова-на-Дону (далее – налоговая инспекция) о признании недействительным решения налоговой инспекции от 31.07.2008г. № 926.

Решением суда от 11 января 2009г. заявление общества оставлено без удовлетворения.

Решение мотивировано тем, что земельный участок, занимаемый построенными и строящимся домами, на самостоятельные участки не разделен и обременен ипотекой. При таких обстоятельствах до раздела земельного участка и формирования двух самостоятельных земельных участков, на каждом из которых расположен соответствующий многоквартирный дом, или до ввода в эксплуатацию дома 2-й очереди земельный участок, на этом расположены два многоквартирных дома, является единым и не может перейти в общую долевую собственность собственников помещений этих домов. Такой переход может быть осуществлен лишь после разделения земельного участка в соответствии с государственным кадастром и присвоения каждой его части кадастрового номера. Соответственно, до этого момента общество не вправе с учетом передаваемых помещений участникам долевого строительства уменьшить налоговую базу. Довод общества о том, что разделение принадлежащего ему земельного участка по су: г. Ростов-на-Дону, ул. Козлова, 65 «В»  произведено самостоятельно, но в соответствии с генпланом строительства, разработанным ООО «ФундаментСпецПроект» (т. 2 л.д. 7) необоснован, поскольку данный план не может заменить государственного кадастрового учета. Следовательно, в решении налоговой инспекции сделан правильный вывод о том, что земельный налог за 1-й квартал 2008г. должно уплачивать общество, а не собственники помещений многоквартирного дома в отношении соответствующей доли земельного участка.

В Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд обратилось общество с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 11.01.2009г. отменить, заявленное обществом требование о признании недействительным решения налоговой инспекции от 31.07.2008г. № 926 удовлетворить.

По мнению подателя жалобы, необоснован вывод суда о том, что до раздела земельного участка и формирования двух самостоятельных земельных участков на каждом из которых расположен соответствующий многоквартирный дом или до ввода в эксплуатацию дома 2-й очереди, поскольку противоречит ст. 136 Жилищного кодекса РФ в соответствии с которой товарищество собственников жилья может быть создано при объединении нескольких многоквартирных домов, помещения в которых принадлежат различным собственникам помещений в многоквартирном доме, с земельными участками, расположенными на общем земельном участке или нескольких соседних, граничащих земельных участках, сетями инженерно-технического обеспечения и другими элементами инфраструктуры, отсюда следует вывод о том, что действующее законодательство допускает возможность нахождения на одном земельном участке н6ескольких жилых домов.

В отзыве на апелляционную жалобу налоговая инспекция просит оставить решение суда от 11.01.2009г. без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебное заседание  представитель общества, извещенного надлежащим образом, не явился.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями ч. 3 ст. 156 АПК РФ счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия представителей общества, уведомленного надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Представитель налоговой инспекции заявил ходатайство о процессуальном правопреемстве. В соответствии со ст. 48 АПК РФ в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса. Суд определил ходатайство удовлетворить, произвести процессуальную замену Инспекции Федеральной налоговой службы России по Советскому району г. Ростова-на-Дону на Межрайонную ИФНС №24 по Ростовской области.

Представитель налоговой инспекции поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда от 11 января 2009г. оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителя участвующего в деле лица, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью «Элвест» в соответствии с представленным свидетельством зарегистрировано в качестве юридического лица 25.12.1998г. ИМНС России по Советскому району г. Ростова-на-Дону.

Налоговой инспекцией проведена камеральная налоговая проверка расчета общества по авансовым платежам по земельному налогу за 1 квартал 2008г., представленного в налоговый орган 30.04.2008г. (т. 1, л.д. 18-22). Согласно указанному расчету по авансовым платежам общество исчислило земельный налог в размере 36 408 руб.

В ходе контрольных мероприятий установлено, что занижение суммы земельного налога    налогоплательщиком   произведено в связи с тем, что в расчете указана ставка земельного налога в размере 0,2 %. С 1 января 2008 года Решением Ростовской-на-Дону городской Думы от 23.08.05г. № 38    «Положение о земельном налоге на территории г.Ростова-на-Дону»  ставка   за земли   под объектами торговли, общественного питания, бытового обслуживания установлена в размере 1,0 процента от кадастровой стоимости земельных участков.

Соответственно,   налогоплательщиком  нарушены   п.2  ст.394  НК РФ и п. 2.1.5.1. разд.2 Решения Ростовской-на-Дону городской Думы от 23.08.2005 г. № 38 «Положение о земельном налоге на территории г. Ростова-на-Дону», а  именно занижена сумма авансового платежа по земельному налогу подлежащего к уплате в   бюджет по сроку   05.05.08г. в   размере    111 591,00 руб. (147 999,00 руб. - 36408,00 руб.).

Налоговой инспекцией по результатам проведенной проверки составлен акт камеральной налоговой проверки от 22.05.2008г. № 4316, общество уведомлено надлежащим образом, уведомление от 28.05.2008г. № 09-04/20838, полученно Грузиной А.Н. 28.05.2008г.

18.06.2008г. обществом представлены возражения по акту камеральной налоговой проверки. 03.07.2008г. вынесено решение № 1  о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

В ходе дополнительных мероприятий налоговой инспекцией направлены запросы в органы Роснедвижимости и в Инспекцию ФНС России по Октябрьскому району г.Ростова-на-Дону с просьбой предоставления информации о разрешении использовании земли и её В  кадастровой стоимости, а также формировались ли Инспекцией налоговые уведомления на уплату земельного налога жильцами, имеющим в собственности квартиры в доме по адресу ул.Козлова, 65 «В». На    запрос    налоговой инспекции    от    23.06.2008г.    №09-04/24984     от    Управления Роснедвижимости Территориального отдела №18 по г.Ростову-на-Дону получен ответ, что земельный участок с  кадастровым  номером  61:44:082021:0002 по ул.Козлова,  65»В» находится в собственности у общества  с разрешенным использованием: для работ по проектированию и строительству жилых домов со встроенными офисными помещениями  и подземной автостоянкой и кадастровая стоимость участка - 51 934 239 руб. На запрос налоговой инспекции от 04.07.2008г.  №  09-04/27387 из  Инспекции  ФНС  России  по  Октябрьскому району г.Ростова-на-Дону получен ответ, что налоговые уведомления на уплату земельного налога на жильцов, имеющих в собственности квартиры по ул.Козлова, 65»В» не  формировались.

Сведения   из   Управления   Роснедвижимости   Территориального   отдела   №18   по г. Ростову-на-Дону дают основания полагать следующее: общество в    соответствии с    п.1  ст.  388 Налогового кодекса Российской Федерации является плательщиком земельного налога по участку с площадью 4036 кв.м, по адресу: , 643, 61, , Ростов-на-Дону, Козлова, 65"в", кадастровый номер 61:44:082021:0002 с разрешенным использованием участка работ по проектированию и строительству жилых домов со встроенными офисными помещениями и подземной автостоянкой, кадастровая стоимость участка - 51 934 239 руб. Право    собственности    на   данный    земельный    участок,    приобретенный    для  жилищного строительства, зарегистрировано свидетельством от 10.02.2006 г. серия 61АВ №057701.

31.07.2008г. составлен протокол рассмотрения материалов проверки, полученных в ходе проведения дополнительных мероприятий налогового контроля, в присутствии представителя общества.

31.07.2008г. вынесено решение № 926 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым обществу доначислено 15 526 руб. авансового платежа по земельному налогу и пени в сумме 462,11 руб.

Не согласившись с решением налоговой инспекции, общество обратилось в   арбитражный суд.

Суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Согласно п. 1 ст. 131 Гражданского кодекса Российской Федерации право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней.

При   этом   права   на   имущество,   подлежащие   государственной   регистрации, возникают  с  момента  регистрации   соответствующих   прав   на  него,   если   иное   не установлено законом (п. 2 ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно ст. 16 ФЗ от 29.12.2004г. № 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации» в случае, если земельный участок, на котором расположены многоквартирный дом и иные входящие в состав такого дома объекты недвижимого имущества, не сформирован до введения в действие Жилищного кодекса Российской Федерации, на основании решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме любое уполномоченное указанным собранием лицо вправе обратиться в органы государственной власти или органы местного самоуправления с заявлением о формировании земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом.

С момента формирования земельного участка и проведения его государственного кадастрового учета земельный участок, на котором расположены многоквартирный дом и иные входящие в состав такого дома объекты недвижимого имущества, переходит бесплатно в общую долевую собственность собственников помещений в многоквартирном доме.

Жилищный кодекс РФ введен в действие с 1 марта 2005 года в соответствии с Федеральным законом от 29.12.2004г. № 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации».

В соответствии с п. 1 ст. 36 ЖК РФ собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежит на праве общей долевой собственности общее имущество в многоквартирном доме, включающее земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома объекты, расположенные на земельном участке.

Согласно ст. 388 НК РФ налогоплательщиками земельного налога признаются организации и физические лица, обладающие земельными участками на праве собственности, праве постоянного (бессрочного) пользования или праве пожизненного наследуемого владения.

На основании п. 1 ст. 392 НК РФ  налоговая база в отношении земельных участков, находящихся в общей долевой собственности, определяется для каждого из налогоплательщиков, являющихся собственниками данного земельного участка, пропорционально его доле в общей долевой собственности.

Доля в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме собственника помещения в этом доме пропорциональна размеру общей площади указанного помещения.

В силу п. 2 ст. 23 ФЗ от 21.07.1997г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» государственная регистрация возникновения, перехода, ограничения (обременения) или прекращения права на жилое или нежилое помещение в многоквартирных домах одновременно является государственной регистрацией неразрывно связанного с ним права общей долевой собственное гм на общее имущество.

Совокупность приведенных норм, свидетельствует о том, что собственники помещений многоквартирного дома в отношении соответствующей доли земельного участка только тогда становятся плательщиками земельного налога, когда земельный участок сформирован в соответствии с кадастровым планом, проведен его кадастровый учет и земельному участку присвоен кадастровый номер в соответствии с земельным законодательством и законодательством