Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2015 по делу n А32-29872/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-29872/2014

03 июля 2015 года                                                                              15АП-5263/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 04 июня 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 июля 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Малыхиной М.Н.,

судей Авдониной О.Г., Галова В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шебалкиной Д.А.,

при участии:

от истца: Бурдаков Ю.А. (доверенность от 23.10.2014 №23АА3942021);

Глазунова В.В.: лично (паспорт);

от ответчика: Шинкаренко С.А. (доверенность от 29.10.2014);

от третьих лиц:

от ИП Бут Е.А.: Шинкаренко С.А. (доверенность от 20.10.2014);

от ИП Шунина Г.В.: Шинкаренко С.А. (доверенность от 08.07.2013),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Глазунова Владимира Викторовича

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.01.2015 по делу № А32-29872/2014

по иску индивидуального предпринимателя Глазунова Владимира Викторовича

к индивидуальному предпринимателю Шинкаренко Валентине Васильевне

при участии третьих лиц: индивидуального предпринимателя Бут Евгении Андреевны, индивидуального предпринимателя Шунина Геннадия Витальевича,

о взыскании убытков,

принятое в составе Огилец А.А.,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Глазунов Владимир Викторович обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю Шинкаренко Валентине Васильевне о взыскании упущенной выгоды в размере 2 111 053 руб. 98 коп. в связи с фактическим досрочным односторонним прекращением ответчиком исполнения заключенного сторонами лицензионного договора от 15.08.2013 (с учетом уточнения заявленных требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены  индивидуальные предприниматели Бут Евгения Андреевна и Шунин Геннадий Витальевич.

            Решением суда первой инстанции в удовлетворении иска отказано.

Суд пришел к выводу о том, что истцом не доказан факт совершения ответчиком противоправных и виновных действий, состоящих в прямой причинно-следственной связи с расходами, на которые указал истец. Кроме того, суд указал, что у лицензиара имелось право на одностороннее расторжение договора ввиду ненадлежащего исполнения договора истцом в части оплаты, данное право ответчиком реализовано путем направления истцу письма от 09.08.2013.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, истец обжаловал его в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просил решение отменить, удовлетворив иск.

Заявитель жалобы указывает, что не был извещен о расторжении договора, так как представленное суду письмо от 09.08.2013 направлено по адресу, не принадлежащему истцу, вручение письма истцу не доказано. Также отмечает. Что исправно вносил оплату по договору путем ее перечисления главному редактору журнала, суд необоснованно отказал в приобщении переписки с названным лицом и не исследовал материалы проверки по заявлению о возбуждении уголовного дела. Также отмечает, что размер упущенной выгоды ответчиком не оспорен.

В отзыве на апелляционную жалобу  ответчик просил оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ответчика и третьих лиц в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы. Указал, что истец не может претендовать на взыскание упущенной выгоды, поскольку не обладал в спорный период  достаточными правами, которые позволили бы ему извлекать выгоду из издания журнала. В частности, истцом не заключено соглашение на передачу авторских прав на материалы, размещаемые в журнале, макеты не были согласованы с сетевой редакцией и учредителем СМИ, не был заключен договор в отношении использования товарного знака с правообладателем.

Изучив материалы дела, доводы жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 033.05.2012 между Шинкаренко В.В. (Лицензиар) и Глазуновым В.В. (лицензиат) был заключен лицензионный договор, в соответствии с п. 1.1. которого, Лицензиар (ответчик) и Лицензиат (Бут Е.А.) осуществляют деятельность по изданию и распространению средства массовой информации в форме журнала «Искусство потребления. премиум».

Цель договора сформулирована сторонами следующим образом:

Лицензиар создает, собирает, имеет права, передает и распространяет информацию, имеющую отношения к событиям в мировой моде и культуре, проведению досуга и развлечениям и которую лицензиар публикует и делает доступной через журналы «Искусство потребления. премиум».

Лицензиат получает от лицензиара лицензию на право издания журнала, адаптированного для черноморского побережья Краснодарского края, разрешение на использование авторских материалов, согласие на использование оригинальной концепции содержания и оформления журнала, консультационные услуги и пр.

В соответствии с п. 1.2. договора, лицензиар предоставляют Лицензиату на срок действия настоящего Договора и за вознаграждение, уплачиваемое Лицензиару:

1.2.1 праов на использование фирменного логотипа журнала «Искусство потребления. Премиум»;

1.2.2.лицензию на использование оригинальной копии журнала (ноу-хау) на Черноморском побережье (г. Новороссийск, г. Анапа, г. Геленджик) Краснодарского края (далее -Территория);

1.2.3.  права на авторские материалы по дополнительному соглашению к Договору;

1.2.4.  возможность использования архива редакционных материалов;

1.2.3. возможность вести любую деятельность, которую Лицензиар намеривается осуществлять на Территории или на дополнительных территориях, относящуюся к публикации печатного материала или к иной эксплуатации имени, репутации и торговой марки в течении срока лицензии.

Лицензиат, согласно п. 1.3 договора, предоставляет Лицензиару на срок действия настоящего Договора права на авторские материалы, опубликованные в журнале «Искусство Потребления. премиум» с возможностью их повторной публикации в других СМИ, выпускаемых как самим Лицензиаром, так и по его лицензиям. Все материалы должны быть выложены в архив на FTP- сервере.

Стороны в п. 1.4. договора предусмотрели, что в течение срока лицензии Лицензиар и Лицензиат обязуются совместно обсуждать и вести переговоры о планах и средствах, в соответствии с которыми и с помощью которых на Территории может осуществляться деятельность, относящаяся к публикации печатного материала или иной эксплуатации имени, репутации и торговой марки.

Согласно п. 2.1. договора, в целях выполнения настоящего Договора Лицензиар принимает на себя выполнение следующих обязательств:

2.1.1.предоставить доступ к архивам редакционных материалов журналов «Искусство Потребления. премиум», необходимым Лицензиату для осуществления им выпуска средства массовой информации в своем регионе (Территории);

2.1.3.совместно с Лицензиатом подготовить финансовую и маркетинговую модель деятельности по выпуску издания в свет (бизнес-план). Оказать помощь в подготовке рекламной презентации журнала;

2.1.4.обучить ключевых редакционных сотрудников Лицензиата (Главного редактора, арт-директора, директора по рекламе);

2.1.5.оказать содействие Лицензиату в создании структуры издательства и разработке взаимодействия и отчетности между ними. В первую очередь это касается финансовой отчетности, маркетинговых планов, систем оптимизации, работы с рекламодателями;

2.1.6.в случае необходимости давать, получать или организовывать получение для Лицензиата разъяснений и консультаций по юридическим вопросам бухгалтерского учета и налогообложения, связанным с издательской деятельностью.

2.1.7.создать систему продаж рекламы в журнале на федеральном уровне.

Согласно п. 2.2. договора, Лицензиат принимает на себя выполнение следующих обязательств:

2.2.1.подготовить Устав редакции массовой информации;

2.2.3.осуществлять полный комплекс мероприятий по изданию журнала и его выпуску в свет, включающий редакционную предпечатную подготовку средства массовой информации;

2.2.4. строго придерживаться тематики, указанной в свидетельствах на регистрацию средств массовой информации;

2.2.5.размещать рекламно-информационные материалы, представленные Лицензиаром, согласно поданным заявкам, а именно:

2.2.5.1.размещать рекомендуемые Лицензиаром редакционные материалы в рубликах не позднее 3 (трех) рабочих дней до дня сдачи номера в печать;

2.2.5.2.обязательно согласовывать с Лицензиаром условия размещения рекламы при запросах рекламодателей, связанных с размещениями материалов на полосах, обычно используемых крупными федеральными рекламодателями;

2.2.5.3.обязательна приоритетная поставка имиджевых макетов Лицензиара в первую треть журнала (если иное не указано в заявке).

В соответствии с п. 2.3. договора, при выпуске продукции по оговоренной лицензии Лицензиат получает возможность использовать:

-концепции и идеи журнала;

-оригинальную структуру и рубрикатор журнала, принципы сбора, организации и подачи информации и рекламы;

-принципы оригинал -макета и оформление журнала;

-идеи редакционных материалов и их адаптацию;

-идеи и принципы оформления первой обложки журнала.

Стороны в пункте настоящем Договоре исходит из того, что каждая из них является самостоятельным лицом, действующим на основании своих документов (п.3.1. договора).

Положения настоящего Договора основываются на требованиях ГК РФ и ФЗ «О средствах массовой информации».

Стороны в п. 3.4.1. договора предусмотрели, что Лицензиат выплачивает Лицензиару вознаграждение. Размеры, порядок и сроки выплат вознаграждения утверждаются Сторонами и составляют ежемесячную сумму в размере:

1.Июнь-10 000 (десять тысяч) рублей без НДС.

2.         Июль -15 00 (десять тысяч) рублей без НДС.

3.         Последующие месяцы – 25 000 (двадцать пять тысяч) рублей без НДС.

Срок выплаты - в течении последнего месяца каждого календарного (отчетного) года.

Все расчеты проводятся в валюте РФ. Если Дополнительным соглашением или иными документами к выплате будет предусмотрена сумма в валюте иной страны, то платеж должен быть осуществлен в рублях РФ по курсу ЦБ России на дату платежа. Моментом исполнения обязанности по оплате будет считаться дата зачисления денежных средств на корреспондентский счет банка Лицензиара.

Согласно п. 3.5. договора, Лицензиат в течении 3 (трех) дней с момента поступления очередного тиража Журнала на свой склад должен предоставить Лицензиару 10 экземпляров средства массовой информации.

В соответствии с п. 6.2. договора, ни одна из Сторон не может передавать или продавать, формально или фактически, свои права и обязанности по настоящему договору третьими лицами без письменного согласия другой Стороны.

Согласно п. 6.3. договора, любые изменения и дополнения к настоящему Договору считаются действительными только в том случае, если они совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными представителями Сторон.

Настоящий Договор заключен на 5 (пять) лет и вступает в силу с даты его подписания. При добросовестном выполнении Сторонами обязательств по Договору он может быть продлен Сторонами еще на 5 (пять) лет. Первым номером Журнала, вышедшим в свет от имени Лицензиата, будет номер журнала от «5» «июня»2012 года. (п. 6.6. договора).

Стороны в п. 6.8. договора предусмотрели, что Лицензиат будет считаться нарушившей настоящий Договор Стороной в случае, если произойдет что-либо из указанного ниже, и в любой момент после этого Лицензиар будет иметь право расторгнуть настоящий Договор немедленно путем направления уведомления об этом Лицензиату, и в таком случае Срок лицензии по настоящему Договору будет считаться завершившимся:

а)        если Лицензиат не оплатит какую-либо сумму, подлежащую уплате в пользу Лицензиара в соответствии с Договором, или не предоставит Лицензиару бухгалтерскую отчетность в назначенный срок в случае, если такое нарушение не исправлено через 14 (четырнадцать) дней после получения письменного уведомления от Лицензиара относительно исправления такого нарушения;

б)        если будут неправильно использоваться редакционные материалы, предоставленные Лицензиату со стороны Лицензиара в случае, если такое нарушение не исправлено через 30 (тридцать) дней после получения письменного уведомления от Учредителя относительно исправления такого нарушения;

в)        если будет подано добровольное или принудительное заявление о банкротстве или будут назначены какие-либо иные судебные разбирательства по неплатежеспособности Лицензиата или против него, которые (помимо случая добровольной ликвидации ) не будут отозваны или прекращены в течении 30 (тридцати) дней после того, как Лицензиату будет вручена судебная повестка с уведомление о судебных разбирательствах или ему станет о них известно;

г)         если Лицензиат не издаст 3 (три) выпуска Журнала подряд (однако публикация двойных или множественных выпусков не представляет собой нарушения этого условия);

Сторона, желающая в одностороннем порядке прекратить действие настоящего Договора по иным основаниям, обязана предупредить другую Сторону о своем намерении в 30-дневный (тридцатидневный) срок в письменном виде, по истечении указанного срока договор считается расторгнутым;

д)        если Лицензиат систематически, (более пяти раз в течении 6 месяцев) нарушает условия, согласованные Сторонами в Дополнительном соглашении о размещении рекламы и регулирующие: сроки публикации рекламы и/или качество опубликованной рекламы и/или стоимость услуг по размещению.

В соответствии с п. 6.9. договора, после прекращения действия Договора, независимо