Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.06.2015 по делу n А32-36738/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-36738/2014

25 июня 2015 года                                                                              15АП-5651/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 23 июня 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 июня 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Чотчаева Б.Т.

судей Величко М.Г., Ковалевой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Юрченко Н.Н.

при участии:

от истца: представитель Щедрина С.П. (доверенность от 22.12.2014),

от ответчика: представитель Минюков О.В. (доверенность от 10.02.2015 №4); представитель Лебедев С.А. (доверенность от 28.06.2015 №18);

от третьего лица: Соловьева И.И. (доверенность от 22.12.2014 №119/10-1984),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Прибой»      на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16.03.2015 по делу                        № А32-36738/2014

по иску открытого акционерного общества «Кубанская энергосбытовая компания» (ОГРН 1022304683312 ИНН 2350006524)

к обществу с ограниченной ответственностью «Прибой» (ОГРН 1022304683312 ИНН 2350006524)

при участии третьего лица открытого акционерного общества энергетики и электрификации Кубани в лице филиала Ленинградские электрические сети           о взыскании задолженности,      принятое в составе судьи Журавского О.А.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Кубаньэнергосбыт» (далее - истец, ОАО «Кубаньэнергосбыт») обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Прибой» (далее - ответчик, ООО «Прибой») о взыскании задолженности за безучетное потребление электроэнергии в размере 9 893 772 рублей 68 копеек.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Кубаньэнерго» в лице филиала Ленинградские электрические сети (далее - третье лицо).

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе ответчик просит решение суда первой инстанции от 16.03.2015 отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ответчик указывает на то, что акты о неучтенном потреблении электрической энергии составлены в нарушение пунктов 172-175 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №442 (далее – Правила №442), поскольку ответчик не извещался надлежащим образом о месте и времени проведения проверки. Заявитель указывает на то, что задолженность отсутствует, поскольку прибор учета был похищен, о чем вынесено постановление о возбуждении уголовного дела. Указанные обстоятельства освобождают ответчика от ответственности. Ссылается на то, что у главного энергетика Ибрагимова С.Д. отсутствовали полномочия на подписание актов о неучтенном потреблении электрической энергии.

В материалы дела от ответчика поступило дополнение в апелляционной жалобе, в которой ответчик указывает на то, что истцом не представлен протокол заседания комиссии, на котором были рассмотрены акты о неучтенном потреблении электрической энергии.

В материалы дела от третьего лица поступили пояснения, копия соглашения от 19.04.2014; копия акта приема-передачи от 06.08.2014. Документы судом приобщены к материалам дела.

В материалы дела от ответчика поступило ходатайство о вызове и допросе в качестве свидетелей Давиденко Александра Александровича, Сухорукова Сергея Борисовича.

В материалы дела от истца поступило ходатайство о приобщении к материалам дела пояснений.

В материалы дела от ответчика поступило ходатайство об истребовании у истца решений, принятых 28.06.2013 по результатам рассмотрения актов о неучтенном потреблении электрической энергии №№120531 и 120532 от 19.06.2013, а также протокола комиссии, на заседании которой должны были быть рассмотрены вышеуказанные акты.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы; представил для приобщения к материалам дела преставление прокурора Староминского района; заявил отказ от ходатайства в истребовании протокола заседания комиссии; заявил ходатайство о вызове и допросе в качестве свидетелей Давиденко Александра Александровича, Сухорукова Сергея Борисовича. В обоснование заявленного ходатайства ответчик указывает на то, что на момент составления оспариваемых актов, указанные лица являлись работниками истца, в связи с чем, не могли присутствовать при проведении проверки и подписывать акты в качестве незаинтересованных лиц.

Представители истца и третьего лица возражали против удовлетворения ходатайства о вызове и допросе свидетелей.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев ходатайство ответчика о вызове и допросе свидетелей, отказывает в его удовлетворении, поскольку из представленного в материалы дела ответа открытого акционерного общества «Кубанская энергосбытовая компания» от 26.05.2015 №562, представленного ответчиком к ходатайству об истребовании дополнительных документов, указанные лица на момент составления актов от 19.06.2013 №№1205031 и 1205032 не являлись сотрудниками открытого акционерного общества «Кубанская энергосбытовая компания». Кроме того, указанные акты подписаны со стороны ответчика главным энергетиком Ибрагимовым С.Д. без замечаний и разногласий, в связи с чем отсутствуют основания для вызова указанных лиц.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Представитель третьего лица возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, представил для приобщения к материалам дела пояснения, справку, дополнительные соглашения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 30.12.2011 между истцом (гарантирующий поставщик) и ответчиком (потребитель) заключен договор энергоснабжения №640106 (далее – договор, т. 1 л.д. 13-16).

Согласно пункту 2.1 договора предметом договора является продажа гарантирующим поставщиком электроэнергии (мощности) и оплата ее Потребителем на условиях и в количестве, определенном договором.

19.06.2013 сотрудниками истца проведена проверка состояния приборов учета электроэнергии, по адресу: ст. Староминская ул. Щорса 72 корп. А, по результатам которой установлено, что приборы учета на КТП-СМ-14-128П и КТП-СМ-14-450П отсутствуют, указанные нарушения подтверждаются актами о неучтенном потреблении электроэнергии от 19.06.2013 №№1205031, 1205032, который подписан со стороны ответчика главным инженером Ибрагимова С.Д., а также двумя незаинтересованными лицами Давиденко А.А., Сухоруковым С.Б.

На основании актов о неучтенном потреблении электроэнергии от 19.06.2013 №№1205031, 1205032 истцом составлен расчет неучтенного потребления электрической энергии, согласно которому истцом потреблен объем неучтенной электроэнергии на сумму 9 893 772 рублей 68 копеек.

Ответчик обязательства по оплате не исполнил.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

Пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными предъявляемыми требованиями.

В силу статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

К спорному периоду подлежат применению Правила №442.

Как предусмотрено абзацем 9 пункта 2 Правил №442, «безучетное потребление» - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Абзацем 3 пункта 145 Правил №442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно пункту 167 Правил №442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 192 Правил №442 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с пунктом 193 Правил №442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно пункту 194 Правил №442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим