Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2015 по делу n А32-31341/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

и  ОАО  «ЧТН»  заключен  договор  №2011/ОТП  от  18.03.2011,  в соответствии  с  которым  ОАО  «ЧТН»  оказывает  АО  «Транснефть-Терминал»  услуги  по сопровождению технологического процесса, учету и составлению отчетности при приеме, хранении, перевалке и отпуске нефти и нефтепродуктов на производственном комплексе. В рамках  данного  договора  ОАО  «ЧТН»  в  интересах  АО  «Транснефть-Терминал» взаимодействует с Нефтерайоном ОАО «НМТП» по вопросам диспетчеризации и очередности постановки танкеров к причалам для поставки нефти и нефтепродуктов на экспорт и для материально-технического снабжения судов.

Кроме  вышеперечисленных  услуг  по  перевалке  нефти  и  нефтепродуктов  для АО «Транснефть-Терминал» выполняют третьи лица: оперативное  планирование  расстановки вагонов-цистерн на путях эстакад   в   ночное   время   -  диспетчерский  персонал   ОАО  «Черномортранснефть»  (договор  №  2011-ОТП  от  18.03.2011);  постановка  вагонов-цистерн на ж/д эстакады АО «Транснефть-Терминал» - РЖД (договор № 17/7 от 01.02.2008 на эксплуатацию  ж/д  пути  необщего пользования ОАО «Черномортранснефть»); отбор проб нефти/нефтепродукта  для  последующих анализов из вагонов-цистерн/автоцистерн  - аналитическая  лаборатория  ПНБ  «Шесхарис»  (договор  №  2011-ХЛ  от  18.03.2011);  слив нефти/нефтепродукта  из  цистерн,  перекачка  насосами  по  трубопроводам в резервуары: диспетчеризация (управление по системе телемеханики) процесса перекачки - диспетчерский персонал ПНБ «Грушовая» (договор № 2011-ОТП от 18.03.2011); налив танкера самотеком по трубопроводам  из  резервуаров:  диспетчеризация  (управление  по  системе  телемеханики) процесса налива -диспетчерский персонал ПНБ «Грушовая» и ПНБ «Шесхарис» (договор № 2011-ОТП от 18.03.2011).

Кроме вышеперечисленных услуг по наливу нефти на НПЗ для АО «Транснефть-Терминал»  выполняют  третьи  лица:  диспетчеризация  процесса  приема -  диспетчерский персонал  ПНБ  «Грушовая»  (договор  №  2011-ОТП  от  18.03.2011);  отбор  проб нефти/нефтепродукта  из  резервуаров  для  налива  -  аналитическая  лаборатория  ПНБ «Шесхарис» (договор № 2011-ХЛ от 18.03.2011).

В части обеспечения деятельности по предоставлению услуг между АО «Транснефть-Терминал» и ОАО «ЧТН» существует договор на обслуживание оборудования. По данному договору ОАО «ЧТН» обеспечивает исправное состояние оборудования, его своевременный ремонт и диагностику. АО  «Транснефть-Терминал»  при  этом  осуществляет  подачу  заявок,  контроль  за  выполнением ремонта и диагностикой. 

Приказом Федеральной антимонопольной службы от 21.12.2012 N 901-э "О введении государственного регулирования деятельности субъекта естественной монополии и включении организации в Реестр субъектов естественных  монополий, в отношении  которых осуществляется государственное регулирование и контроль" введено государственное регулирование деятельности в отношении общества в сфере перевалки нефти из системы магистральных трубопроводов на территории перевалочной нефтебазы "Грушовая".

Согласно пункту 2 Приказа N 901-э общество, осуществляющее  деятельность в сфере перевалки нефти из системы магистральных трубопроводов, включено в реестр субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе, в раздел III "Транспортировка нефти и (или) нефтепродуктов по магистральным трубопроводам", регистрационный номер 23.3.4.

Приказом Федеральной службы по тарифам от 20.03.2013 N 293-э в пункт 1 Приказа N 901-э внесены изменения, введено государственное регулирование деятельности в отношении общества в сфере оказания услуг по транспортировке  нефти по магистральным трубопроводам на территории перевалочной нефтебазы "Грушовая", г. Новороссийск, Краснодарский край.

Судом установлено, что общество входит в группу компаний ОАО "АК "Транснефть" и выполняет работы (оказывает услуги) по разработке графика перевалки на месяц для ОАО "АК "Транснефть", согласование его с  заинтересованными  сторонами;  подтверждению приема нефти  и  нефтепродуктов  по  железной  дороге,  планированию  подвода  составов, взаимодействию со станцией "Грушевая", расстановке вагонов на путях эстакад; оформлению прибывших на железнодорожную станцию "Грушевая" вагонов-цистерн ("раскредитование"); постановке вагонов-цистерн на железнодорожные эстакады; осуществлению подготовительных работ по сливу; отбору из вагонов-цистерн/автоцистерн  проб  нефти/нефтепродукта  для последующих  анализов;  измерению уровней продукта в вагонах-цистернах/автоцистернах; сливу  нефти/нефтепродукта  из  вагонов-цистерн/автоцистерн,  перекачке  насосами  по трубопроводам в резервуары: подключение вагонов цистерн к сливным устройствам, открытие вагонов-цистерн на слив, заполнение  сливного  коллектора,  контроль  за  состоянием оборудования, запуск насосов, оперирование запорной арматурой; сливу нефти/нефтепродукта из цистерн, транспортировке по трубопроводам в резервуары: диспетчеризация (управление по системе телемеханики) процесса транспортировки; оформлению первичной документации по сливу  нефти/нефтепродукта;  контролю  нефти/нефтепродукта  в  резервуарах  (проведение замеров, слив подтоварной воды); наливу танкера по трубопроводам из резервуаров (контроль за состоянием оборудования); наливу  танкера  по  трубопроводам из резервуаров (диспетчеризация, управление по системе телемеханики) процесса налива; осуществлению хранения груза клиента в резервуарах более согласованного срока; определению возможностей, выделения  резервуаров,  извещению  РЖД  (по  необходимости),  корректировке  графиков подвода  составов (при  необходимости); планированию и  выделению  резервуаров  для осуществления  приема,  хранения  и  отгрузки  на  танкер  нефти  клиента  без  изменения  ее качества; смешению нефти клиента в потоке нефти на танкер с нефтью других клиентов в определенной пропорции для взаимного улучшения одного или нескольких показателей нефти; определению соотношения смеси; приему нефти, поступившей по системе магистральных нефтепроводов, из резервуаров ОАО "ЧТН" в резервуары общества; диспетчеризации процесса приема; отбору проб нефти/нефтепродукта из резервуаров для налива; транспортировке нефти по  трубопроводам  из  резервуаров  в  вагоны-цистерны:  открытию  вагонов-цистерн, подключению  устройств  налива,  контролю  за  осуществлением  налива,  учету  налитого количества; транспортировке нефти по трубопроводам из резервуаров в вагоны-цистерны: диспетчеризация процесса; измерению уровней продукта в вагонах-цистернах; оформлению документации на налитые вагоны-цистерны; отправке вагонов-цистерн на НПЗ.

В проверяемом периоде общество осуществляло деятельность на основании договоров, заключенных с Компанией «Crudex Energy International LTD» Британские Виргинские острова (договор от 26.12.2011 № 83/ЭМ); ООО «НефтеГазИндустрия» Россия (договор от 26.12.2011 №84/ЭД; ООО  «НефтегГазИндустрия-Инвест» Россия (договор №85/ЭД от 26.12.2011); Компанией  с  ограниченной  ответственностью  «Порт  Юнион  Ойл  Экспорт»  (договор №03/01/16/237/ЭД от 03.07.2012), ОАО «ТНК-ВР Холдинг» (договор № 2011/01/ЭН ТВХ-0433/11 от 14.06.2011), ООО «Южная Бункерная Компания» Россия (договор № 2011/02/ЭМ от 15.06.2011), ОАО «Газпромнефть» (договор № 03-01/16/ЗЭН от 14.01.2013).

АО «Транснефть-Терминал» согласно заключенным договорам сливает из ж/д цистерн нефтепродукты и принимает их на хранение. Затем данные нефтепродукты сливаются на нефтеналивные суда с причалов ОАО «НМТП»: № 3, № 6, № 7, № 8.

Общество имеет лицензию на осуществление погрузочно-разгрузочной деятельности применительно к опасным грузам на железнодорожном транспорте;  лицензия на осуществление операций по эксплуатации магистральных  трубопроводов у общества отсутствует.

Налогообложение по ставке 0% в случае оказания услуг по перевалке грузов (абзац 4 подпункта 2.2 части 1 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации) производится в том случае, когда перевалка осуществляется в границах морского, речного порта.

Согласно пунктам 13 и 15 статьи 4 Федерального законом от 08.11.2007 N 261-ФЗ "О морских  портах  в  Российской  Федерации  и  о  внесении  изменений  в  отдельные законодательные акты Российской Федерации" под территорией морского порта понимается земельный участок или земельные участки, не покрытые поверхностными водами, в границах морского порта, в том числе искусственно созданный земельный участок или искусственно созданные земельные участки, а акваторией морского порта - водное пространство в границах морского порта.

В силу распоряжения Министерства транспорта Российской Федерации от 13.11.2009 NАД-226-р нефтеперевалочные  базы  "Грушовая" и  "Шесхарис" не  являются морскими терминалами и к территории порта Новороссийск не  относятся, поскольку находятся на значительном расстоянии от порта.

По результатам совокупной оценки представленных в материалы дела доказательств суд пришел к обоснованному выводу о том, что общество не выполняет работы в морских и речных портах по перевалке и хранению товаров, перемещаемых через границу Российской Федерации; не ведет деятельность по  перемещению нефти и нефтепродуктов по магистральным трубопроводам; не относится к организациям трубопроводного транспорта, осуществляющим реализацию работ (услуг), предусмотренных подпунктами 2.2 и 2.5 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации, что исключает его право на применение ставки 0% по НДС на основании данных норм права.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о законности  оспариваемого решения инспекции.

Как следует из решения суда первой инстанции, суд не дал правовую оценку доводу общества о правомерности применения им ставки 0 процентов в связи с оказанием транспортно-экспедиционных услуг на основании абзаца 5 подпункта 2.1 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации.

При этом суд обоснованно исходил из нижеследующего.  

Согласно статье 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения по НДС признается реализация товаров (работ, услуг). Пунктом 1 статьи 164 Кодекса ставка 0% предусмотрена при реализации конкретно поименованных в этом пункте видов товаров (работ, услуг).

Как следует из декларации по НДС за 3 квартал 2013 года, заявив о применении ставки 0%,  общество  самостоятельно  указало  вид  деятельности  по  ОКВЭД  60.30.1 "Транспортирование по трубопроводам нефти и нефтепродуктов".

В целях применения ставки 0% данный вид работ (услуг) закреплен в подпункте 2.2 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации. Именно на правильность применения ставки 0%, основанной обществом на применении указанной нормы, налоговая инспекция проверила представленную обществом декларацию по НДС за 3 квартал 2013 года.

Произвольное применение налоговым органом нормы права,  самостоятельно обосновывающей право налогоплательщика на применение пониженной ставки по НДС, не предусмотрено налоговым законодательством Российской Федерации.

По смыслу статьи 80 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая декларация представляет собой письменное заявление или заявление, составленное в электронной форме и переданное  по  телекоммуникационным  каналам  связи  с  применением усиленной квалифицированной электронной подписи, налогоплательщика об объектах налогообложения, о полученных доходах и произведенных расходах, об источниках доходов, о налоговой базе, налоговых  льготах,  об  исчисленной  сумме  налога  и  (или)  о  других  данных,  служащих основанием для исчисления и уплаты налога.

Указав в декларации вид деятельности по ОКВЭД 60.30.1 "Транспортирование по трубопроводам нефти и нефтепродуктов", общество совершенно определенно заявило ставку 0% по НДС, основания применения которой предусмотрены подпунктом 2.2 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации.

При проведении камеральной проверки налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2013 года налоговая инспекция установила отсутствие оснований для применения ставки 0% по НДС на основании подпунктов 2.2 и 2.5 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации, что отражено в акте камеральной налоговой проверки от 12.02.2014 № 52561.

Из возражений налогоплательщика на акт камеральной налоговой проверки следует, что общество обосновывало применение ставки 0 процентов на основании подпунктов 2.2 и 2.5 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации. Соответственно, ИФНС России по г. Новороссийскому не проверяла обоснованность применения налогоплательщиком ставки 0 процентов применительно к подпункту 2.1 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации.

Принятые по итогам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки решения от 26.03.2014 № 1842 и № 64179 также не содержат такой оценки.

Как указано в  пункте  67  постановления  Пленума  Высшего  Арбитражного  Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах,  возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации", при толковании пункта 5 статьи 101.2 Налогового кодекса Российской Федерации судам надлежит принимать во внимание, что по  смыслу данной нормы прежде, чем передать возникшие разногласия на рассмотрение суда, налогоплательщик и налоговый орган должны принять меры к урегулированию спора во внесудебном порядке.

Решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение об отказе в привлечении к ответственности за  совершение  налогового правонарушения могут быть оспорены в суде только в той  части, в которой они были обжалованы в вышестоящий налоговый орган. При  этом данные решения считаются обжалованными в вышестоящий налоговый орган в полном объеме, если только из поданной жалобы прямо не следует, что решение обжалуется в части.

Принимая во внимание обстоятельства настоящего дела, учитывая, что на основании обжалованного решения инспекция отказала обществу в применения ставки 0% на основании подпунктов 2.2 и 2.5 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации, оснований для рассмотрения довода общества о наличии у него права на применение ставки 0 процентов на основании подпункта 2.1 пункта 1 статьи 164 НК РФ в рамках рассматриваемого спора не имеется.

Общество заявило довод о том, что в налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2013 общество отразило операции по строке с кодом 1010405, которая предусмотрена для отражения операций по реализации транспортно-экспедиционных услуг, облагаемых по ставке 0%, а потому, по мнению заявителя, инспекция и суд должны были дать правовую оценку доводу об обоснованности применения ставки 0 % применительно к подпункту 2.1 пункта 1 статьи 164 НК РФ.  

По мнению суда апелляционной инстанции, указанное заявителем обстоятельство не может служить основанием для отмены решения суда, поскольку в ходе камеральной налоговой проверки и принятия налоговым органом решения по итогам проверки довод об