Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2015 по делу n А32-46914/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-46914/2014

22 мая 2015 года                                                                                 15АП-7376/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 21 мая 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 мая 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Илюшина Р.Р.

судей Т.Г. Гуденица, О.Ю. Ефимовой

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Костенковым Д.Н.,

при участии:

от заявителя: открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" – представитель не явился,  извещен;

от заинтересованного лица: Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю – представитель не явился,  извещен;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "НЭСК-электросети"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.04.2015 по делу № А32-46914/2014

по заявлению открытого акционерного общества "НЭСК-электросети"

к заинтересованному лицу - Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю

о признании незаконным и отмене постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении,

принятое судьей Ивановой Н.В.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «НЭСК-электросети» (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее – управление, антимонопольный орган) о признании незаконным и отмене постановления от 27.11.2014 № 21740/6 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 416А/2014.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 06.04.2015 по делу № А32-46914/2014 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Решение мотивировано доказанностью наличия в действиях общества состава вмененного ему в вину административного правонарушения, соблюдением антимонопольным органом процедуры привлечения к административной ответственности и отсутствием оснований для признания совершенного правонарушения малозначительным.

Открытое акционерное общество "НЭСК-электросети" обжаловало решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.04.2015 по делу № А32-46914/2014 в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просило обжалуемое решение отменить.

Апелляционная жалоба мотивированна тем, что при назначении наказания административным органом не были учтены обстоятельства, указанные в частях 2.2 статьи 19.5. КоАП РФ.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В отзыве на апелляционную жалобу управление просило решение суда первой инстанции оставить без изменения.

В судебное заседание апелляционного суда лица,  участвующие в деле, явку своих представителей не обеспечили, извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в связи с чем, жалоба рассмотрена в отсутствие представителей общества и управления по правилам ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, комиссией Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю при рассмотрении дела № 535/2013 о нарушении антимонопольного законодательства на основании решения от 31.03.2014 по делу № 535/2013 по факту нарушения ОАО «НЭСК-электросети» ч.1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 35-ФЗ «О защите конкуренции» выдано предписание № 21-535/2013.

Согласно предписанию от 31.03.2014 № 21-535/2013 ОАО «НЭСК-электросети» необходимо в срок до 19.05.2014 выполнить технические условия от 29.03.2013 № 1-38-13-656 в части обязательств, возложенных на ОАО «НЭСК-электросети», включая осуществление фактического присоединения к электросетям объекта, принадлежащего гражданину Плугарь И.Н.

О выполнении настоящего предписания общество должно было сообщить  управлению в  срок до 23.05.2014 г.

В Краснодарское УФАС России от общества поступило ходатайство ОАО «НЭСК- электросети» от 12.05.2014 за № 9.НС-10/334/2 (вх. в Управление от 12.05.2014 эл./п. № 2281) о предоставлении отсрочки исполнения предписания № 21-535/2013 от 31.03.2014 на более поздний срок.

По результатам рассмотрения ходатайства ОАО «НЭСК- электросети» на основании ч.5 и ч.6 статьи 51 Федерального закона от 26.07.2006 № 135- ФЗ «О защите конкуренции» Комиссией Краснодарского УФАС России вынесено определение от 13.05.2014 № 7135/6 об удовлетворении ходатайства ОАО «НЭСК- электросети» о продлении срока исполнения предписания от № 21-535/2013 от 31.03.2014.

Срок исполнения предписания № 21-535/2013 от 31.03.2014 был продлен до 21.07.2014.

О выполнении предписания № 21-535/2013 от 31.03.2014 обществу следовало сообщить в Краснодарское УФАС России до 28.07.2014, с приложением свидетельствующих об этом доказательств.

04.07.2014 в Краснодарское УФАС России поступило ходатайство ОАО «НЭСК­-электросети» за № 9.НС-10/524 (вх. в Управление от 04.07.2014 эл./п. № 3033) о предоставлении отсрочки исполнения предписания № 21-535/2013 от 31.03.2014 на более поздний срок.

По результатам рассмотрения ходатайства ОАО «НЭСК- электросети» на основании ч.5 и ч. 6 статьи 51 Федерального закона от 26.07.2006 № 135- ФЗ «О защите конкуренции» Комиссией Краснодарского УФАС России вынесено определение от 04.07.2014 № 11322/6 об удовлетворении ходатайства ОАО «НЭСК- электросети» о продлении срока исполнения предписания от № 21-535/2013 от 31.03.2014.

Срок исполнения предписания № 21-535/2013 от 31.03.2014 был продлен до 18.08.2014.

О выполнении предписания № 21-535/2013 от 31.03.2014 обществу следовало сообщить в Краснодарское УФАС России до 25.08.2014, с приложением свидетельствующих об этом доказательств.

18.08.2014 в Краснодарское УФАС России поступило ходатайство ОАО «НЭСК-электросети» за № 9.НС-10/685 (вх. в Управление от 18.08.2014 эл./п. № 3769) о предоставлении отсрочки исполнения предписания № 21-535/2013 от 31.03.2014 на более поздний срок.

По результатам рассмотрения ходатайства ОАО «НЭСК- электросети» на основании ч.5 и ч.6 статьи 51 Федерального закона от 26.07.2006 № 135- ФЗ «О защите конкуренции» Комиссией Краснодарского УФАС России вынесено определение от 18.08.2014 № 14464/6 об удовлетворении ходатайства ОАО «НЭСК- электросети» о продлении срока исполнения предписания от № 21-535/2013 от 31.03.2014.

Срок исполнения предписания № 21-535/2013 от 31.03.2014 был продлен до 16.10.2014.

О выполнении предписания № 21-535/2013 от 31.03.2014 следовало сообщить в Краснодарское УФАС России до 10.10.2014, с приложением свидетельствующих об этом доказательств.

По состоянию на 10.10.2014 ОАО «НЭСК-электросети» не представило сведения об исполнении предписания комиссии Краснодарского УФАС России от 31.03.2014 № 21-535/2013.

По результатам рассмотрения материалов дела, должностным лицом Краснодарского УФАС России в действиях ОАО «НЭСК-электросети» установлены признаки нарушения части 1 статьи 51 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-Ф3 «О защите конкуренции».

За нарушение части 1 ст.51 Федерального Закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» предусмотрена административная ответственность по п.2.2 статьи 19.5 КоАП РФ.

Краснодарским УФАС России возбуждено дело об административном правонарушении в отношении ОАО «НЭСК-электросети» № 416А/2014 по пункту 2.2 статьи 19.5 РФ.

В адрес ОАО «НЭСК-электросети» 17.10.2014 направлено определение о возбуждении дела об административном правонарушении № 416А/2014 и проведении административного расследования.

Определение о возбуждении дела об административном правонарушении № -16А/2014 и проведении административного расследования, получено ОАО «НЭСК-электросети» 27.10.2014, о чем свидетельствует почтовое уведомление.

17.11.2014 в присутствии представителя ОАО «НЭСК-электросети»- Амельченко И.Л. по доверенности от 11.07.2014 № 9.НС-27/266, должностным лицом Краснодарского ФАС России составлен протокол по делу № 416А/2014 об административном правонарушении и вынесено определение от 17.11.2014 о назначении дела № 416А/2014 к рассмотрению на 27.11.2014. Протокол и определение от 17.11.2014 о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении получены представителем ОАО «НЭСК-электросети»- Амельченко ИЛ.

 Рассмотрение дела № 416А/2014 об административном правонарушении назначено на 27.11.2014 в 10:00 часов.

27.11.2014 заместителем руководителя Краснодарского УФАС России по результатам рассмотрения материалов дела № 416А/2014 вынесено постановление о наложении на общество  штрафа в размере 300 000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением, считая его незаконным и подлежащим отмене, заявитель обратился в суд с заявлением о признании его незаконным и отмене.

Повторно изучив материалы дела, судебная коллегия не находит оснований к переоценке выводов суда первой инстанции ввиду следующего.

Признавая оспариваемое постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю законным и обоснованным, суд первой инстанции пришел к правильному и основанному на обстоятельствах дела выводу о наличии в действиях общества состава вмененного ему административного правонарушения, при этом правомерно исходил из следующего.

В силу части 2.2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях невыполнение в установленный срок законного решения, предписания федерального антимонопольного органа, его территориального органа о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением на товарном рынке и совершении предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации действий, направленных на обеспечение конкуренции, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от шестнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц -от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объективная сторона рассматриваемого правонарушения состоит в неисполнении предписания вынесенного именно за невыполнение в срок предписания о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением на товарном рынке. Действия, совершение которых расценивается как злоупотребление доминирующим положением, определены статьи 10 закона N 135-ФЗ.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ) запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе: экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ, нормативными правовыми актами Правительства РФ, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

По делу об административном правонарушении подлежат выяснению такие обстоятельства как наличие события административного правонарушения, виновность лица в совершении административного правонарушения, обстоятельства, смягчающие и отягчающие административную ответственность, характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением, причины и условия совершения административного правонарушения, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела (статья 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

В п. 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" (далее - постановление N 30) разъяснено, что для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц. В отношении действий (бездействия), прямо поименованных в части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, наличие или угроза наступления соответствующих последствий предполагается и не требует доказывания антимонопольным органом.

В соответствии с положениями п. 5 ст. 5 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции" доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Из содержания ст. 3 и ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" следует, что субъектом естественной монополии является хозяйствующий субъект (юридическое лицо), занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии. Услуги по передаче электрической энергии отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Приказом Федеральной службы по тарифам от 11.08.2008 N 304-э "О включении (исключении) организации в (из) Реестр (а) субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляются государственное регулирование и контроль" открытое акционерное общество "НЭСК-электросети", Краснодарский край, осуществляющее деятельность в сфере услуг по передаче электрической энергии, включено в реестр субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе, в раздел I "Услуги по передаче электрической и (или) тепловой