Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2015 по делу n А32-37559/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-37559/2014

23 марта 2015 года                                                                             15АП-2595/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 18 марта 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 марта 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей  Величко М.Г., Чотчаева Б.Т.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Косеевой М.С.

при участии:

от истца – представитель Рогачева Е.Н. по доверенности (участвовал до перерыва);

от третьего лица – представитель Егорова Т.В. по доверенности от 01.01.2015;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.12.2014 по делу № А32-37559/2014

по иску ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края"

к ответчику - ООО "Спарта"

при участии третьего лица - ОАО "НЭСК-электросети"

о взыскании задолженности

принятое в составе судьи Карпенко Т.Ю.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Спарта» о взыскании задолженности в размере 543412 руб. 48 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено открытое акционерное общество "НЭСК-электросети".

Решением от 25.12.2014 в иске отказано.

Решение мотивировано тем, что достаточные доказательства о нарушении потребителем условий по учету электроэнергии, сохранности прибора учета, установленных на приборе учете пломб, в материалы дела не представлены. О проведении проверки потребитель не уведомлялся.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что при проведении проверки на объекте ответчика установлено нарушение пломб госповерителя и энергоснабжающей организации. На пломбе энергоснабжающей организации имеются следы клея, пломба нарушена, пломба госповерителя не соответствует ГОСТУ, пломба визуального контроля имеет следы вскрытия. Факт безучетного потребления электроэнергии подтвержден материалами дела. Акт о безучетном потреблении от 04.05.2012 соответствует установленным требованиям. Проверка проводилась при участии представителя потребителя.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца жалобу поддержал.

Представитель третьего лица в заседании поддержал позицию заявителя жалобы.

Представитель ООО «Спарта» в заседание не явился. Общество о времени и месте судебного разбирательства извещено в порядке пункта 2 части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации.

В судебном заседании апелляционной инстанции 12.03.2015 был объявлен перерыв до 18.03.2015 до 15 час. 50 мин. Информация о перерыве размещена на официальном сайте Федеральных арбитражных судов Российской Федерации.

После перерыва заседание продолжено без участия представителей сторон.

Изучив материалы дела и обсудив доводы апелляционной жалобы, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что обжалуемое определение подлежит отмене по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 01.12.2009 между сторонами заключен договор энергоснабжения № 1048 (т. 1 л.д. 15-22), согласно которому ОАО «НЭСК» (гарантирующий поставщик) обязалось осуществлять продажу электроэнергии (мощности) ООО «Спарта» (потребитель) в точке (точках) поставки, на границе балансовой принадлежности, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии и мощности, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии.

В соответствии с пунктом 2.1.5 договора гарантирующий поставщик обязан осуществлять контрольные съемы показаний и технической проверки расчетных узлов учета электроэнергии (мощности) потребителя не реже один раза в год самостоятельно либо с привлечение сетевой организации. Гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа не чаще 1 (одного) раза в месяц к электроустановкам и средствам учета электроэнергии потребителя для проведения контрольных съемов показаний и технических проверок средств учета электроэнергии (пункт 2.2.3 договора).

Представителями гарантирующего поставщика 19.06.2014 проведен осмотр прибора учета, установленного в фитнес центре, расположенного по адресу: г. Туапсе, ул. Фрунзе, 24.

В ходе осмотра установлено, что на приборе учета (тип Меркурий 230 АМ-03, заводской номер 10670396) пломба энергоснабжающей организации на клеммной крышке № 00057090 нарушена, имеет следы клея. Пломба госповерителя не соответствует государственному стандарту, имеет следы механического воздействия. Пломба визуального контроля нарушена, имеет следы вскрытия.

По результатам проверки составлен акт № 05373 от 19.06.2014 (т. 1 л.д. 23) о неучтенном потреблении электроэнергии. Акт подписан со стороны потребителя Толмашенко В.Ю., который указал, что причастия к выявленным нарушениям не имеет.

На основании акта произведен расчет безучетно потребленной энергии за период с 25.04.2014 по 19.06.2014 по максимальной разрешенной мощности, количество безучетно потребленной энергии составило 89588 кВт/ч (т. 1 л.д. 24).

В связи с неисполнением потребителем обязательств по оплате энергии, ОАО «НЭСК» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии и Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии.

Рассматриваемые правоотношения сторон по безучетному потреблению электрической энергии, в том числе, порядок определения периода безучетного потребления и расчет количества безучетно потребленной энергии определяются в соответствии с нормами Основных положений.

Согласно Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии безучетным потреблением признается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В пункте 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии установлено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.

Согласно пункту 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Как видно из материалов дела, осмотр прибора учета проводился в фитнес центре, по адресу: г. Туапсе, ул. Фрунзе, 24.

Согласно пункту 172 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

В акте о безучетном потреблении указано, что акт составлен в присутствии представителя потребителя – Толмашенко В.Ю.

В акте указаны тип счетчика – Меркурий 230 АМ-03, заводской номер прибора учета – 10670396, номер клеммной крышки – 00057090, имеется указание на то, что дополнительно опломбирован кожух – 44000249, 44000250, защитный экран - 00057091.

В материалах дела имеется акт установки данного прибора учета № 52026779, датированный апрелем 2012 года (т. 1 л.д. 25), в котором также указаны названные выше идентифицирующие признаки прибора учета.

Акт установки прибора учета составлен представителями ОАО «НЭСК» при участии представителя ООО «Спарта» - Толмашенко В.Ю.

Как пояснил представитель истца в судебном заседании, прибор учета установлен во внутреннем подсобном помещении фитнес-центра.

Поскольку сведения о приборе учета, осмотр которого произведен гарантирующим поставщиком 19.06.2014, соответствуют сведениям прибора учета установленного на объекте потребителя, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что представителям гарантирующего поставщика 19.06.2014 был обеспечен осмотр прибора учета потребителя в месте его нахождения.

По смыслу норм Основных положений функционирования розничных рынков электрической