Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2015 по делу n А32-23324/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-23324/2014

22 января 2015 года                                                                           15АП-21583/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 21 января 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 января 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пономаревой И.В.,

судей Ванина В.В., Ереминой О.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Жабской А.Л.

при участии:

от ответчика: представитель не явился, извещен;

от истца: представитель Матюшкова А.И., паспорт, по доверенности от 01.01.2015. 

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда по адресу: г. Ростов-на-Дону, пер. Газетный, 34/70/75 лит. А материалы апелляционной жалобы индивидуального предпринимателя Плескач Вячеслава Владимировича на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 15 октября 2014 года по делу № А32-23324/2014

по иску открытого акционерного общества «НЭСК-электросети» в лице филиала «Геленджикэлектросеть»

к ответчику: индивидуальному предпринимателю Плескач Вячеславу Владимировичу

о взыскании стоимости бездоговорного потребления электроэнергии

принятое в составе судьи Карпенко Т.Ю.,

УСТАНОВИЛ:

ОАО «НЭСК-электросети», г. Краснодар в лице филиала «Геленджикэлектросеть», г. Геленджик обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю Плескачу Вячеславу Владимировичу, г. Геленджик о взыскании 362 550,20 рублей стоимости бездоговорного потребления электроэнергии (с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением суда от 15 октября 2014 года с ИП Плескача Вячеслава Владимировича взыскано в пользу ОАО «НЭСК-электросети», г. Краснодар в лице филиала «Геленджикэлектросеть», г. Геленджик 356 875,73 рублей стоимости бездоговорного потребления электроэнергии, а также расходы по оплате госпошлины в сумме 10 090,05 рублей. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом ИП Плескач В.В. обжаловал его в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить, в удовлетворении исковых требований отказать, ссылаясь на то, что Акт о бездоговорном потреблении электрической энергии от 24.04.2013 № 02648, на который ссылается истец в обоснование своих исковых требований ИП Плескач В.В. не подписан, в указанном акте нет никакого указания на то, что проверка производилась именно в помещении № 6, а указан некий магазин «Окна-Мега».  Плескач В.В. является  собственником нежилого помещения № 6 площадью 29,1 кв.м. по адресу: г. Геленджик, ул. Горького, 28а, как физическое лицо, а не как индивидуальный предприниматель, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права от 01.06.2012 г. 23 АК 779535. Право собственности заявителя на помещение возникло 01.06.2012 года. Нежилое помещение № 6 для целей предпринимательской деятельности в период времени с 01.06.2012 года по 01.06.2013 года ответчиком не использовалось. Вывод суда о том, что иск предъявлен к ответчику как к индивидуальному предпринимателю, необоснован. Расчет количества и стоимости бездоговорного потребления электроэнергии, подготовленный истцом является неверным. Данный расчет составлен без указания основания стоимости 1 квт.ч. потребленной электроэнергии. Применение в расчете истца тарифа с включенным в него НДС является незаконным. При  проведении правильного расчета задолженность ответчика за бездоговороное потребление электроэнергии составила бы 150304,32 рубля. В соответствии со справкой, выданной ОАО «НЭСК-электросети» № 34.0 НЭ-2.2-07.2/1935 от 17.07.2014 года задолженность ответчика за потребленную электроэнергию составляет 715,40  рублей, которая на сегодняшний день полностью погашена.

В судебное заседание ответчик, надлежащим образом уведомленный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителя не обеспечил.

В связи с изложенным апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие ответчика в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Представленный письменный отзыв судом апелляционной инстанции рассмотрен и приобщен к материалам дела.

Изучив и оценив представленные в дело доказательства, доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыва на нее, выслушав пояснения представителя истца Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции истцом по выявленному факту бездоговорного потребления электроэнергии на объекте ответчика, расположенном по адресу: г. Геленджик, ул. Горького, 28 а, м-н «Окна-Мега», в присутствии супруги ответчика Плескач Е.А., составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии (бездоговорное потребление) от 24.04.2013 № 02648. Акт подписан без замечаний и возражений.

На основании указанного акта истцом произведен расчет количества и стоимости бездоговорного потребления электроэнергии, который составил 362 550,20 рублей (уточненные в порядке ст. 49 АПК РФ требования).

Ответчиком произведена частичная оплата в сумме 5 674,47 рублей.

Неисполнение ответчиком требований истца об оплате стоимости бездоговорного потребленной электроэнергии послужило основанием для обращения последнего в суд с настоящим исковым заявлением.

Согласно п. 3 ст. 539 ГК РФ к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 приняты Основные положения функционирования розничных рынков электроэнергии (далее - Основные положения) и Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электроэнергии (далее - Правила ограничения).

Пунктом 150 указанных Основных положений установлено, что сетевая организация в целях выявления собственников энергопринимающих устройств (объектов по производству электроэнергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства), не выполнивших в установленный срок обязанность по их оснащению приборами учета, вправе без взимания платы проводить проверки наличия или отсутствия приборов учета, а также запрашивать и получать у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) информацию о наличии или отсутствии приборов учета в отношении энергопринимающих устройств, непосредственно или опосредованно присоединенных к ее объектам электросетевого хозяйства, снабжение электроэнергией которых осуществляет такой гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация).

Бездоговорным потреблением электроэнергии признается самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электроэнергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электроэнергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электроэнергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

Согласно пункту 193 Основных положений при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электроэнергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электроэнергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электроэнергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Из указанных правовых норм следует, что достоверным и допустимым доказательством факта и объема бездоговорного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с вышеуказанными Основными положениями.

В соответствии с п. 84 Правил № 442 стоимость электроэнергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электроэнергии (далее - стоимость объема бездоговорного потребления) рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электроэнергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электроэнергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии.

Объем бездоговорного потребления электроэнергии определяется расчетным способом, предусмотренным п. 2 приложения N 3 к настоящему документу, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электроэнергии, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электроэнергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электроэнергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии. Стоимость электроэнергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме бездоговорного потребления определяется исходя из цен (тарифов), указанных в разделе IV настоящего документа (п. 196 Правил № 442).

Акт от 24.04.2013 № 02648 составлен с соблюдением требований, установленных Основными положениями № 442.

Расчет произведен истцом за период с 01.06.2012 (дата выдачи свидетельства о государственной регистрации права собственности спорного объекта) по 24.04.2013 (дата выявления бездоговорного потребления электроэнергии), объем бездоговорного потребления электроэнергии определен исходя из величины допустимой длительной токовой нагрузки вводного провода (кабеля) по формуле для однофазного ввода (МВт·ч):

Согласно расчету, произведенному истцом, объем потребленной электроэнергии за период с 01.06.2012 по 24.04.2013 составил 46 760 кВт/ч на сумму 362 550,20 рублей.

Суд, проверив расчет, представленный истцом, признал его верным.

Поскольку факт бездоговорного потребления электроэнергии подтвержден материалами дела, а доказательств оплаты ее стоимости в полном объеме не представлено, суд пришел к выводу об обоснованности требований истца.

Таким образом, с учетом оплаты, произведенной ответчиком в сумме 5 674,47 рублей по приходному кассовому ордеру от 25.04.2013 № ГД000000779, взысканию подлежит сумма 356 875,73 рублей.

В удовлетворении остальной части исковых требований  отказано.

Довод заявителя апелляционной жалобы  о том, что акт от 24.04.2013 № 02648 составлен в отсутствие представителя ответчика был предметом исследования и оценки суда первой инстанции и обоснованно отклонен, поскольку акт составлен в присутствии супруги ответчика Плескач Е.А., при этом в силу абзаца второго пункта 1 статьи 182 ГК РФ, полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.09.2013 по делу № А76-407/2013, а также в постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2014 по делу № А56-59839/2013, в постановлении Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 04.02.2014 по делу № А02-434/2013.

Судом также принято во внимание, что лицо, не представляющее интересы индивидуального предпринимателя, не могло бы иметь доступ к прибору учета при составлении акта о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии.

Довод заявителя апелляционной жалобы на незаконное применение истцом в расчете НДС, а также цены 7,753426 рублей за 1 кВтч подлежит отклонению по следующим основаниям.

Согласно выписке из ЕГРИП в отношении ответчика, а также свидетельству о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, Плескач В.В. является действующим индивидуальным предпринимателем, датой постановки на налоговый учет является 20.07.2007.

Как следует из содержания свидетельства о государственной регистрации права от 01.06.2012, спорный объект ответчика, расположенный по адресу: Краснодарский край, г. Геленджик, ул. Горького, д. 28 а, имеет назначение – нежилое, следовательно, коммунальные услуги предоставлены ответчику не на бытовые нужды.

Поскольку в силу ст. 143 НК РФ индивидуальные предприниматели являются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, включение в расчет НДС является обоснованным.

Согласно п. 84 Основных положений № 442 стоимость электроэнергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электроэнергии (далее - стоимость объема бездоговорного